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  3. 关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？(2010—卷二—52，多)

关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？(2010—卷二—52，多)

admin2014-05-30  37
问题 关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？(2010—卷二—52，多)
选项 A、甲在车间工作时，不小心使一根铁钻刺入乙的心脏，甲没有立即将乙送往医院而是逃往外地。医院证明，即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治。甲不送乙就医的行为构成不作为犯罪   
B、甲盗伐树木时砸中他人，明知不立即救治将致人死亡，仍有意不救。甲不救助伤者的行为构成不作为犯罪   
C、甲带邻居小孩出门，小孩失足跌入粪塘，甲嫌脏不愿施救，就大声呼救，待乙闻声赶来救出小孩时，小孩死亡。甲不及时救助的行为构成不作为犯罪   
D、甲乱扔烟头导致所看仓库起火，能够扑救而不救，迅速逃离现场，导致火势蔓延财产损失巨大。甲不扑救的行为构成不作为犯罪   
答案B,C,D
解析 A选项说法错误，构成不作为犯罪，须同时具备三个条件：一是有作为义务，二是有作为能力，三是有因果关系，即不作为与危害结果之间存在刑法意义上的因果关系，或者说存在结果回避的可能性(正是由于行为人的不作为才导致了危害结果的出现)，这在理论上也被称之为不作为与作为的等价性。本案中，“即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治”，故甲的行为不成立不作为犯罪。关于这一问题，2008年延期区卷二第52题(下列哪些选项成立不作为犯罪)之D选项：司机丁意外撞倒负完全责任的行人刘某后，没有立即将刘某送往医院，刘某死亡。事后查明，即使司机丁将刘某送往医院，也不可能挽救刘某的生命。该选项错误，没有因果关系而不构成不作为犯罪。   
B选项说法正确，要成立不作为犯罪，必须要具有作为义务。一般认为，行为人只要创设了风险，均具有作为的义务，先前的犯罪行为创设了风险的，也具有作为义务，可以成立不作为犯罪，除非刑法有特别规定。本案中，行为人违反《森林法》的规定，非法采伐树木，树木倒下时砸着他人头部，行为人明知或者应知不立即救助他人就会导致死亡结果，但未予救助。盗伐林木罪或非法采伐国家重点保护植物罪分别是《刑法》第345条与第344条规定的犯罪行为，但第344～345条并没有就该两罪规定死亡结果，换言之，造成死亡的行为以及死亡结果不能评价在盗伐林木罪或非法采伐国家重点保护植物罪中。在这种情况下，应当将盗伐林木或非法采伐国家重点保护植物的犯罪行为，视为导致行为人负有抢救义务的先前行为，从而视案情认定为不作为的故意杀人罪或过失致人死亡罪，与盗伐林木罪或非法采伐国家重点保护植物罪实行并罚。需要指出的，行为人的先前犯罪行为虽然创造了风险，对风险具有排除义务而没有排除，进而造成了严重后果的，如果刑法对此有特别规定的，依照特别规定。例如，行为人交通肇事将被害人造成重伤，对被害人有救助义务，如果不履行救助义务造成被害人死亡的，本来应该以交通肇事罪与故意杀人罪(不作为)数罪并罚，但由于刑法对此有特别规定，交通肇事因逃逸致人死亡的，仅定交通肇事罪一罪。   
C选项说法正确，甲将一个未成年人带出来，创设了风险，当然有救助的义务，在小孩面临风险时不履行救助义务的，当然成立不作为犯罪。但需要注意的是，如果甲是带一个成年人出门，发生了此风险的，甲没有救助义务，因为成年人之间从事社会正常风险行为，相互之间没有救助义务。   
D选项说法正确，甲的先行行为乱扔烟头导致所看仓库起火，创设了风险，甲当然有灭火的义务，不履行灭火义务而放任火灾发生的，成立不作为的放火罪。不作为犯罪是历年司法考试的必考点，较难。这一试题从刑法条文本身是找不到答案的，必须进行较为深入的理论学习才能应付此类问题。该题虽然难度较大，但还没有对不作为犯罪中最难的知识点进行考查。本题答案为B、C、D。  
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