2. 司法
  3. 关于数罪并罚，下列哪一选项是错误的?( )

关于数罪并罚，下列哪一选项是错误的?( )

admin2017-03-07  40
问题 关于数罪并罚，下列哪一选项是错误的?(      )
选项 A、甲在刑罚执行完毕以前发现漏罪的，应当按照“先并后减”的原则实行数罪并罚
B、乙在刑罚执行完毕以前再犯新罪的，应当按照“先减后并”的原则实行数罪并罚
C、丙在刑罚执行完毕以前再犯新罪，同时又发现漏罪的，应当先将漏罪与原判决的罪实行“先并后减”；再对新罪与前一并罚后尚未执行完毕的刑期实行“先减后并”
D、“先减后并”在一般情况下使犯罪人受到的实际处罚比“先并后减”轻
答案D
解析 进行数罪并罚时，必须区分是新罪还是漏罪，因为两种犯罪并罚的实行原则不同。针对这几种不同情况数罪并罚的法律依据是《刑法》第69—7l条。
(1)判决宣告前的数罪并罚(第69条)：如果数罪中有无期徒刑和死刑的，采取吸收原则；如果数罪均为管制、拘役、有期徒刑的，采取限制加重原则；如果数罪中有判处附加刑的，采取并科原则。
(2)漏罪的并罚(第70条)：“先并后减”。对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判的刑罚，依照《刑法》第69条的规定，决定执行的刑罚。罪犯实际再需被执行的刑罚为并罚后的刑期减去已执行的刑期。
(3)新罪的并罚(第71条)：“先减后并”。对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚(剩余刑期)和后罪所判刑罚，依照《刑法》第69条之规定进行并罚。此并罚结果即为罪犯实际再需被执行的刑罚。
(4)如果前判决已经是对数个罪的并罚结果，此时发现漏罪，那么这个(些)漏罪和哪个刑罚并罚?很多考生没有注意这个问题，其实《刑法》第70条有明确规定，即把前后两个判决所判处的刑罚，依照该法第69条的规定，决定执行的刑罚。因此应以前判决为一个并罚单位和新判决并罚，新判决应是对新发现漏罪的并罚结果。
(5)“有漏有新”的处理：行为人在刑罚执行期间又犯新罪，并且发现其在原判决宣告以前的漏罪，即“有漏有新的”，应当按“先漏后新”的原则解决。先将漏罪确定的刑罚和原判决确定的刑罚，按照“先并后减”的方法进行并罚。然后再将新罪确定的刑罚与前一并罚结果，按照《刑法》第69条的规定进行并罚。由于并罚漏罪时已经减过一次已执行的刑罚，在并罚新罪时，不能再减一次已执行的刑罚。
(6)如何记忆“先并后减”和“先减后并”：了解其原理就好记忆。漏罪“先并后减”是因为漏罪是罪犯在宣判以前就已经犯的罪，当然应该和原来的罪一起并罚，这样才符合事物的本来面貌，即“先并后减”是“恢复原貌”；新罪“先减后并”则是因为在原来宣判前，被告并没有犯此罪(新罪)，如果和宣判前的罪并罚，则表示罪犯那时已犯此罪，这显然违背事实。
(7)“先减后并”和“先并后减”在法律效果上有何不同：“先并后减”的，其实际执行的刑期不可能超过20年或者25年；“先减后并”的，则有可能超过20年或者25年。因为“先并后减”的实际并罚效果和判决宣告前的数罪的并罚效果是一样的，等于总共只并罚一次，因此要受第69条的限制，不可能超过20年或者25年；“先减后并”的，已经执行的部分是独立的，只有新的并罚结果受20年或者25年的限制。这样实际执行的刑期就是“已执行刑期”+“并罚结果”，因此有可能超过20年或者25年。  我们根据这些理论来分析本题。选项A、B显然是正确的。选项C、D则有争议。标准答案认为C正确、D错误。选项C说对同时有漏罪和新罪的要“先漏后新”，而且处理新罪时，要按照《刑法》第71条处理(即先将前罪尚未执行的刑罚计算出来，再以之和新罪并罚)，这都是正确的。但是细究起来，选项C提供的具体处理方式确实容易引起歧义。由于在对漏罪进行“先并后减”时，已经将已经执行的刑罚减掉了。因此在对新罪进行并罚时，就不能将新罪与前一并罚后尚未执行完毕的刑期实行“先减后并”，只能将新罪与前一并罚后尚未执行完毕的刑期直接按
《刑法》第69条进行并罚。即只能减一次。对于选项D。根据前述分析可知，通常来说，即使“先减后并”不比“先并后减”更重，也不可能比它轻。所以选项D错误。
     注意：根据《刑法修正案(八)》的规定，有期徒刑数罪并罚的最高刑期有两档了：“有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。”
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