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  3. 鲁某与关某涉嫌贩卖冰毒500余克，B省A市中级法院开庭审理后，以鲁某犯贩卖毒品罪，判处死刑立即执行，关某犯贩卖毒品罪，判处死刑缓期2年执行。一审宣判后，关某以量刑过重为由向B省高级法院提起上诉，鲁某未上诉，检察院也未提起抗诉。请回答下列问题。 如B省高级

鲁某与关某涉嫌贩卖冰毒500余克，B省A市中级法院开庭审理后，以鲁某犯贩卖毒品罪，判处死刑立即执行，关某犯贩卖毒品罪，判处死刑缓期2年执行。一审宣判后，关某以量刑过重为由向B省高级法院提起上诉，鲁某未上诉，检察院也未提起抗诉。请回答下列问题。 如B省高级

admin2020-12-29  22
问题 鲁某与关某涉嫌贩卖冰毒500余克，B省A市中级法院开庭审理后，以鲁某犯贩卖毒品罪，判处死刑立即执行，关某犯贩卖毒品罪，判处死刑缓期2年执行。一审宣判后，关某以量刑过重为由向B省高级法院提起上诉，鲁某未上诉，检察院也未提起抗诉。请回答下列问题。
如B省高级法院审理后认为，本案事实清楚、证据确实充分，对鲁某的量刑适当，但对关某应判处死刑缓期2年执行同时限制减刑，则对本案正确的做法是：
选项 A、二审应开庭审理
B、由于未提起抗诉，同级检察院可不派员出席法庭
C、高级法院可将全案发回A市中级法院重新审判
D、高级法院可维持对鲁某的判决，并改判关某死刑缓期二年执行同时限制减刑
答案A
解析 A项，二审应当开庭审理的情形包括：
①被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件：
②被告人被判处死刑立即执行的上诉案件：
③人民检察院抗诉的案件：
其中，对于共同犯罪的案件，只要有一个被告人被判处死刑立即执行，无论该被告人是否上诉、被抗诉，第二审法院应当开庭审理。因此，本案中，虽然鲁某没有上诉，是关某上诉引起的二审，但由于鲁某一审被判处的是死刑立即执行，第二审程序也应当开庭审理。A项正确。
B项：根据《刑事诉讼法解释》第321条第1款规定：“开庭审理上诉、抗诉的公诉案件，应当通知同级人民检察院派员出庭。”本案二审属于应开庭审理的公诉案件，所以同级检察院应派员出庭。故B项表述错误。
C项，对于只有被告人上诉的第二审案件，如果原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。可见，二审法院只能维持原判。不能以此为由发回重审，C项错误。
D项，根据《刑事诉讼法解释》第325争规定可知，原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑。二审中。原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑。高院不管是二审还是复核死刑案件也需要遵循不加刑的规则，而限制减刑属于典型的加重手段，故D项表述错误。
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