设甲对乙表示该古画为真迹，并愿意以5万元价格出售于乙，乙误以为真，表示愿意购买该画。及至交货付款完毕后，乙发觉该画为膺品，主张合同不成立，向甲请求收回古画返还价金，并赔偿真画不能买得所丧失的预期利益。甲则以双方意思表示一致，合同已经成立并生效，纵有错误，在

admin2008-12-16 58

问题设甲对乙表示该古画为真迹，并愿意以5万元价格出售于乙，乙误以为真，表示愿意购买该画。及至交货付款完毕后，乙发觉该画为膺品，主张合同不成立，向甲请求收回古画返还价金，并赔偿真画不能买得所丧失的预期利益。甲则以双方意思表示一致，合同已经成立并生效，纵有错误，在未依法撤销之前，双方均应受其拘束，拒绝乙之请求。请问，甲乙谁的说法有理?为什么?
设甲为筹办收藏品展览，急需用钱，遂于4月4日向乙借款50万元，以该古画质押于乙，约定借款期限为6个月。乙因外出，将古画托付朋友丙保管，丙也为甲之朋友。甲找到丙，表示借回古画用作展览，一日便返还。丙遂将古画交付甲。不料甲又于4月20日将该古画设质于不知情的丁，得借款50万元，借期5个月。10月，因甲家中失火，无力还款。请问：
(1)乙丧失古画占有，其质权是否消灭?(2)丁是否能够取得质权?(3)古画拍卖所得为60万元，应如何分配?

选项

答案(1)不消灭。乙将古画委托丙保管，丙将古画借于甲办展览，对甲又占有返还请求权，其丧失占有非基于乙的意思，故乙的质权并不消灭。(2)丁能够取得质权。甲为该古画的所有人，有权以该古画设质，丁依法取得古画的质权。(3)古画上存在两个质权，以何者优先，法无明文，依物权所具有的排他性，应依先成立的物权优于后成立的物权处理。因丁为不知情的善意第三人，为保护善意第三人，维护交易安全，应设例外，即善意第三人不知已有质权成立在先，依直接占有让与而设定质权时，后成立的质权，优于先成立的质权。故丁分得50万元，乙分得10万元。

解析

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