2. 自考
  3. 专利开放许可。

专利开放许可。

admin2022-12-28  29
问题 专利开放许可。
选项
答案为跨越专利权人与技术实施人之间的信息鸿沟，促进专利技术的实施应用。在《专利法》第四次修正中，增加了开放许可制度。 (1)规定了开放许可的程序。即专利权人自愿以书面方式向国务院专利行政部门声明愿意许可任何单位或者个人实施其专利，并明确许可使用费支付方式、标准的，由国务院专利行政部门予以公告，实行开放许可。就实用新型、外观设计专利提出开放许可声明的，应当提供专利权评价报告。首先，开放许可是自愿性的，符合该制度在专利许可制度中的定位，也符合国际条约的有关规定。根据《与贸易有关的知识产权协定》第31条(a)款的规定：“一国法律虽然可以允许政府或者政府授权的第三方在法定条件下不经专利权人许可使用其专利技术，但该种使用必须一事一议。”专利行政部门启动的、允许任何人实施某项专利的开放许可制度，则不属于此种一事一议的对象。其次，必须以书面形式声明，并由国务院专利行政部门公告。最后，声明中应包含费用支付方式、标准。这符合合同邀约的要求，只要任何第三人发出使用通知，专利许可合同即成立，节约了专利许可过程中的谈判成本。为了保证专利的可靠性，实用新型和外观设计专利应提供专利评价报告。 (2)规定了对专利权人的优惠，具体指开放许可实施期间，对专利权人缴纳专利年费相应给予减免。开放许可意味着任何同意专利权人的许可条件的主体，都有权利获得许可，专利权人不得拒绝，即通过开放许可，专利权人仅有报酬获得权，没有交易相对人选择权。而且在侵权人支付许可费的情况下，无法获得禁令救济。这使专利权人的排他性权利减弱，通过给予专利权人一定的优惠，可以加强实施开放许可的动力。 (3)规定专利权人撤回开放许可的程序和后果，即“应当以书面方式提出，并由国务院专利行政部门予以公告。开放许可声明被公告撤回的，不影响在先给予的开放许可的效力”。撤回开放许可不溯及既往。 (4)规定了被许可人实施专利的条件，即“任何单位或者个人有意愿实施开放许可的专利的，以书面方式通知专利权人，并依照公告的许可使用费支付方式、标准支付许可使用费后，即获得专利实施许可”。要求在支付费用后才获得专利实施许可。 (5)规定实施许可的方式只能是普通许可，即“实行开放许可的专利权人可以与被许可人就许可使用费进行协商后给予普通许可，但不得就该专利给予独占或者排他许可”。因为开放许可就是针对不特定的被许可人，不符合独占许可和排他许可的要求。 (6)规定了纠纷解决机制，即“当事人就实施开放许可发生纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，可以请求国务院专利行政部门进行调解，也可以向人民法院起诉”。国务院专利行政部门只有调节的能力，调解协议仍需要在被调解人即专利开放许可合同双方当事人之间达成，调解人(即使该调解人是行政部门)不能强制被调解人达成协议。如果当事人之间分歧过大，则调解程序可能变得冗长，或者难以达成调解协议。另外，调解协议的性质是当事人双方之间的合同，并无强制执行力，当事人仍然可以再提起民事诉讼。可见，国务院专利行政部门介入调解，于专利开放许可合同的迅速达成并无帮助。然而，在行政裁决中，国务院专利行政部门可以利用专业背景，帮助双方当事人尽快达成协议；如果当事人不能达成协议，则利用其行政权力，直接作出裁决，从而迅速结束双方之间的纷争，达到缩短交易时间、降低交易成本的目的。在专利权人和被许可人无法就专利开放许可使用费达成协议时，国务院专利行政部门可以应当事人请求进行裁决。这也是国际通行的做法，德国、意大利、西班牙等都有类似的规定。我国也有学者认为，对当事人之间的民事纠纷，特别是专业技术性及政策性较强的民事争议进行行政裁决，是狭义的行政裁决的重要内容。 专利开放许可制度为英国、德国、俄罗斯和巴西等国家所采用。比较法上的制度实践表明，具备技术累积性的产业领域更倾向于利用这一制度。在这些产业中，随着技术同质性的提高，权利人开放其专利许可的激励也随之提升，因此，开放许可在竞争充分、产品替代程度高的产业中更为常见，尤其在技术市场竞争非常完全或者潜在被许可人的数量已经受到限制的情形下，开放许可将为更多专利权人所选择。而随着在先许可使用费信息登记的积累和公开，许可使用费定价的空间变得有限且透明，逐渐成为在后许可使用费定价的参照。这将有效抑制许可使用费争议的产生，加速开放许可的达成，实现谈判成本的下降。
解析
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