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  3. 下列哪一行为成立不作为犯罪?( )

下列哪一行为成立不作为犯罪?( )

admin2021-06-09  4
问题 下列哪一行为成立不作为犯罪?(        )
选项 A、甲长期有外遇，欲除掉妻子，某日发现妻子昏倒在厨房，甲未予以救助，后妻子死亡。事后鉴定，如及时送医，妻子可以挽救
B、乙与同学在毕业后合租房子，某日两人吵架生隙，翌日同学在家晕倒，乙未拨打急救电话，同学因未得到及时救助而死亡
C、丙的丈大老李长期练拳，某日丙和隔壁老王被捉奸在床，老李将老王暴揍成重伤后离去，丙未阻止老李施暴，也未积极救助老王
D、丁持刀抢劫方某，搏斗中将方某刺成轻伤，方某夺刀刺中丁腹部后逃跑，丁失血过多死亡。事后鉴定，如方某当时将丁送医，丁可避免一死
答案A
解析 不管是形式的作为义务理论，还是实质的作为义务理论均认为，夫妻之间互负保证人义务。因此，夫妻的任何一方在另一方的法益陷入危难时，均有救助的义务。据此，甲成立不作为犯罪。A选项正确。   
一般认为，紧密的生活共同体关系能够成为作为义务来源，但是仅仅是基于合租的关系，无法认为属于紧密的生活共同体关系，从而合租者之间不负有保证人义务。B选项错误。   
首先，夫妻之间互负保证人义务，是指在另一方的法益面临危险时，有救助义务，也就是保护保证人义务；但是精神正常的成年夫妻并非有高度危险的风险源，夫妻需要对自己的理性行为负责，因此，夫妻之间不负有监督另一方不要侵害他人法益的监督保证人义务，故丙在其丈夫暴揍老王时就没有保证人义务。其次，丙与老王之间是不同居的情人关系，当然不能成立作为义务来源，据此，丙不救助老王，也不成立不作为犯罪。C选项错误。   
对于正当防卫行为能否认定为作为义务来源，理论上存在高度争议。不过，往年的司法考试立场一直持的是否定态度。基于先行行为的义务违反性以及确保公民敢于行使防卫权的角度看，应当否定防卫行为可以成为作为义务来源。本题的丁是持凶器行凶，即便防卫当时造成丁的死亡，都属于正当(尤过当)防卫，因此，不应当承认方某防卫后有救助义务。D选项错误。
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试卷一

法律职业资格

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