2. 自考
  3. 下列哪一行为成立犯罪未遂?( )(2015／2／5)

下列哪一行为成立犯罪未遂?( )(2015／2／5)

admin2021-01-02  19
问题 下列哪一行为成立犯罪未遂?(    )(2015／2／5)
选项 A、以贩卖为目的，在网上订购毒品，付款后尚未取得毒品即被查获
B、国家工作人员非法收受他人给予的现金支票后，未到银行提取现金即被查获
C、为谋取不正当利益，将价值5万元的财物送给国家工作人员，但第二天被退回
D、发送诈骗短信，受骗人上当后汇出5万元，但因误操作汇到无关第三人的账户
答案D
解析 本题考查犯罪未遂。以及贩卖毒品罪、受贿罪、行贿罪、诈骗罪的实行行为、犯罪既遂标准。
A选项，(1)贩卖毒品罪的实行行为是“贩卖”，亦即开始实际出售行为，既遂标准是将毒品卖出。
(2)本选项中行为人仅实施了订购即购买行为，还未实施贩卖行为，贩卖毒品罪预备。
B选项，(1)受贿罪的实行行为是收受或索取，既遂标准是收受到财物(控制说)。
(2)不记名、不挂失的现金支票的性质与财物性质相同，已收受到现金支票尚未兑现，应为受贿罪既递。
(3)比照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第5条第1项规定：“盗窃不记名、不挂失的有价支付凭证、有价证券、有价票证的。应当按票面数额和盗窃时应得的辈息、奖金或者奖品等可得收益一并计算盗窃数额”。
C选项，(1)行贿罪的实行行为是给与财物，既遂标准是财物给与完成、财物转移占有。本选项应为行贿罪既遂。
(2)注意：行贿罪与受贿罪虽是对合犯，但二罪是相互独立的罪名，各自有各自的成立条件和既遂标准。行贿罪的成立并不以受贿罪成立为前提：行贿罪的既遂也不以受贿罪既遂为前提。
D选项，(1)诈骗罪的实行行为是实施骗人行为，既遂标准是取得财物(控制说)。
(2)本选项行为人实施了实行行为但尚未取得财物，是诈骗罪未遂。
(3)需要对比的是2016／2／2—D。“丁敲诈勒索陈某。陈某给丁汇款时，误将3万元汇到另一诈骗犯账户中。丁的行为与陈某的财产损失无因果关系”。该选项的问题是丁的行为与“陈某的财产损失”之间有无因果关系，并没有问丁的敲诈勒索罪是既遂还是未遂。敲诈勒索罪的既遂标准是“控制说”，则被害人虽有财产损失，但行为人并未控制财物，该选项应该认定为犯罪未遂。
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