2. 司法
  3. 首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中。被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?( )(2014／2／20)

首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中。被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?( )(2014／2／20)

admin2021-01-31  37
问题 首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中。被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?(    )(2014／2／20)
选项 A、对甲应以故意杀人罪定罪量刑
B、甲是教唆犯，未参与打斗，应认定为从犯
C、所有在现场斗殴者都构成故意杀人罪
D、对积极参加者按故意杀人罪定罪，对其他参加者按聚众斗殴罪定罪
答案A
解析 本题考查聚众斗殴转化故意杀人、共犯人(尤其是聚众犯罪中首要分子)的责任问题。
(1)对于在聚众斗殴过程中，被害人被重伤致死的行为性质定性；根据刑法第292条第2款的规定，聚众斗殴，致人死亡的，定故意杀人罪。
(2)如果能够查明是参与者A某直接致死，则对直接实行者A某、首要分子甲认定为故意杀人罪；对于其他积极参加的仍认定为聚众斗殴罪。如果不能够查明直接致死者，则按疑罪从无的规则，只对首要分子甲认定为故意杀人罪；对于其他积极参加的仍认定为聚众斗殴罪。C、D选项错误。
(3)无论哪种情况，首要分子甲均认定为故意杀人罪。A选项正确。
(4)聚众犯罪中首要分子一般认定为主犯。“聚众”本身就是一种实行行为(教唆行为正犯化)，不再是教唆犯，即使未参与实行，也一般认定为主犯。B选项错误。
(5)本题的来源，参见“李勇故意伤害、汪家伟聚众斗殴案”，载最高人民法院中国应用法学研究所编：《人民法院案例选》2008年第4辑。
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试卷一

法律职业资格

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