2. 司法
  3. 张某、方某共同出资，分别设立甲公司和丙公司。2013年3月1日，甲公司与乙公司签订了开发某房地产项目的《合作协议一》，约定如下：“甲公司将丙公司10％的股权转让给乙公司，乙公司在协议签订之日起三日内向甲公司支付首付款4000万元，尾款1000万元在次年3月

张某、方某共同出资，分别设立甲公司和丙公司。2013年3月1日，甲公司与乙公司签订了开发某房地产项目的《合作协议一》，约定如下：“甲公司将丙公司10％的股权转让给乙公司，乙公司在协议签订之日起三日内向甲公司支付首付款4000万元，尾款1000万元在次年3月

admin2018-03-23  38
问题 张某、方某共同出资，分别设立甲公司和丙公司。2013年3月1日，甲公司与乙公司签订了开发某房地产项目的《合作协议一》，约定如下：“甲公司将丙公司10％的股权转让给乙公司，乙公司在协议签订之日起三日内向甲公司支付首付款4000万元，尾款1000万元在次年3月1日之前付清。首付款用于支付丙公司从某国土部门购买A地块土地使用权。如协议签订之日起三个月内丙公司未能获得A地块土地使用权致双方合作失败，乙公司有权终止协议。”
    《合作协议一》签订后，乙公司经甲公司指示向张某、方某支付了4000万元首付款。张某、方某配合甲公司将丙公司的10％的股权过户给了乙公司。
    2013年5月1日，因张某、方某未将前述4000万元支付给丙公司致其未能向某国土部门及时付款，A地块土地使用权被收回挂牌卖掉。
    2013年6月4日，乙公司向甲公司发函：“鉴于土地使用权已被国土部门收回，故我公司终止协议，请贵公司返还4000万元。”甲公司当即回函：“我公司已把股权过户到贵公司名下，贵公司无权终止协议，请贵公司依约支付1000万元尾款。”
    2013年6月8日，张某、方某与乙公司签订了《合作协议二》，对继续合作开发房地产项目做了新的安排，并约定：“本协议签订之日，《合作协议一》自动作废。”丁公司经甲公司指示，向乙公司送达了《承诺函》：“本公司代替甲公司承担4000万元的返还义务。”乙公司对此未置可否。
    请回答以下问题。(2014年卷三第86～9l题)
关于丁公司的《承诺函》，下列表述正确的是：
选项 A、构成单方允诺
B、构成保证
C、构成并存的债务承担
D、构成免责的债务承担
答案A,C
解析 本题主要考查保证、债务承担。单方允诺是指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。它是表意人单方的意思表示，单方允诺的内容是为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利。根据通常理解，单方允诺构成要件如下：(1)单方允诺是表意人单方的意思表示，不需要相对方对其意思表示进行承诺；(2)单方允诺的内容是表意人为自己单方设定某种义务，使相对人取得某种权利；(3)单方允诺一般是向社会上不特定的人发出；(4)单方允诺之债在相对人符合条件时才发生。但是，根据“三大本”教材对于单方允诺的界定，没有区分相对人是否特定，因此，在免责的债务承担中，向特定相对人作出的单方表示，为自己设定义务的，也可以构成单方允诺，故A项正确。根据《担保法解释》第22条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”本题中，丁公司的承诺函是代替甲公司来履行债务，而不是对于甲公司的债务承担保证责任，因此，不构成保证，故B项错误。债务承担，包括并存的债务承担和免责的债务承担。免责的债务承担，是指债务人经债权人同意，将其债务部分或全部移转给第三人负担。并存的债务承担，是指债务人不脱离债的关系，第三人加入债的关系，与债务人共同承担债务。根据《合同法》84条的规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”因此，如果债务人要免除全部或者部分债务的，应当经过债权人同意。本题中，对于丁公司的承诺函，乙公司未置可否，不能认定构成同意，不可能形成免责的债务承担，故D项错误。丁公司通过自己的单方意思表示，为自己设定了债务，愿意承担责任，因此可以构成并存的债务承担，故C项正确。
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