2. 自考
  3. 关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的?( )(2013／2／51)

关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的?( )(2013／2／51)

admin2021-01-02  48
问题 关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的?(    )(2013／2／51)
选项 A、船工甲见乙落水。救其上船后发现其是仇人，又将其推到水中，致其溺亡。甲的行为成立不作为犯罪
B、甲为县公安局长，妻子乙为县税务局副局长。乙在家收受贿赂时，甲知情却不予制止。甲的行为不属于不作为的帮助，不成立受贿罪共犯
C、甲意外将6岁幼童撞入河中。甲欲施救，乙劝阻，甲便未救助，致幼童溺亡。因只有甲有救助义务，乙的行为不成立犯罪
D、甲将弃婴乙抱回家中，抚养多日后感觉麻烦，便于夜间将乙放到菜市场门口，期待次日晨被人抱走抚养，但乙被冻死。甲成立不作为犯罪
答案B,D
解析 本题考查不作为犯，涉及作为犯与不作为犯的区分，作为义务来源和内容，先前行为引起的义务，不作为犯的共犯、罪名认定等诸多问题。
A选项，(1)之前的行为，乙落水时船工甲有作为义务，甲救其上船已履行义务，不构成作为或不作为犯罪。
(2)后行为，甲推人下水的行为，创设了风险，是作为行为；乙死亡的原因是因甲将其推入水中溺亡，甲构成作为犯罪。A选项说法错误。
B选项，考查作为义务来源和内容。甲有两种身份，分别判断。
(1)甲是丈夫，甲、乙是平等的夫妻关系，基于特殊关系甲对乙有保护义务(乙遭遇风险时甲有救助义务)。但甲并非乙的监护人(乙不是精神病人)。不存在监督义务(对于乙犯罪的制止义务)。故而乙受贿时，甲与乙虽存在夫妻关系，但没有制止义务，甲的行为不属于不作为的帮助，不成立受贿罪共犯。
(2)甲为县公安局长，身为警察的具体职责，根据《人民警察法》第21条的规定：“人民警察遇到公民人身、财产安全受到侵犯或者处于其他危难情形，应当立即救助；对公民提出解决纠纷的要求，应当给予帮助；对公民的报警案件，应当及时查处。人民警察应当积极参加抢险救灾和社会公益工作。”对于受贿案件，不属危难情形，也无人报警，故也没有基于警察身份的制止义务和立案义务，仅是知情不举。
(3)如果本案案情改为乙在杀害丙时甲故意不制止，则甲就可涉嫌不作为的渎职犯罪(滥用职权罪)，甚至可以触犯不作为的故意杀人罪，成立想象竞合。故B选项说法正确。
C选项，考查先前行为引起的义务、不作为的共犯。
(1)幼童撞入河中的风险是由甲的先前行为导致，无论甲是意外还是过失、故意，均有基于先前行为的救助义务，不救助构成不作为犯。
(2)不作为犯实际上是身份犯(要求正犯具有保证人身份)，甲有救助的义务具有保证人身份，可成立正犯；乙虽无此身份，但可成立共犯(教唆犯、帮助犯)，本案中乙成立不作为犯的教唆犯。故C选项说法错误。
D选项，考查作为义务的来源和罪名认定。
(1)甲将弃婴乙抱回家中“抚养多日”，根据形式义务根据说，形成了稳定的抚养关系，负有法律行为(自愿接受的单方法律行为)引起的抚养义务；根据实质义务根据说，负有因特殊关系的保护义务，甲不履行抚养义务也不寻求民政部门或他人抚养，可成立不作为犯。
(2)根据题干叙述的案情“放到菜市场门口”，甲的不作为行为应当评价为遗弃行为而不是杀人行为，主观上有遗弃故意，对于乙的死亡是过失，甲触犯遗弃罪、过失致人死亡罪，系想象竞合，应当择一重处。
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