甲立下一份公证遗嘱，将大部分财产留给儿子乙，少部分的存款留给女儿丙。后乙因盗窃而被判刑，甲伤心至极，在病榻上当着众亲友的面将遗嘱烧毁，不久去世。乙出狱后要求按照遗嘱的内容继承遗产。对此，下列哪一选项是正确的?(2008—卷三—14，单)

admin2014-02-17 48

问题甲立下一份公证遗嘱，将大部分财产留给儿子乙，少部分的存款留给女儿丙。后乙因盗窃而被判刑，甲伤心至极，在病榻上当着众亲友的面将遗嘱烧毁，不久去世。乙出狱后要求按照遗嘱的内容继承遗产。对此，下列哪一选项是正确的?(2008—卷三—14，单)

选项 A、乙有权依据遗嘱的内容继承遗产
B、乙只能依据法定继承的规定继承遗产
C、乙无权继承任何遗产
D、可以分给乙适当的遗产

答案A

解析变更或者撤销遗嘱的行为属于单方民事法律行为，但变更或撤销遗嘱的意思表示需要通过明示或者推定方式。明示方式是指遗嘱人以明确的意思表示变更、撤销遗嘱。采用此种方式变更、撤销遗嘱须以法定方式进行。《继承法》第20条第3款规定：自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。《继承法意见》第42条规定：遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。推定方式主要包括：(1)遗嘱人生前的行为与遗嘱的意思表示相反，而使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失、部分灭失或所有权转移、部分转移的．遗嘱视为被撤销或者部分被撤销。(2)遗嘱人故意销毁遗嘱或涂销遗嘱。但是，因遗嘱人的过失、第三人的行为或不可抗力破毁或涂销遗嘱时，不发生撤销遗嘱的效力。
有疑问的是，对于公证遗嘱，如果遗嘱人故意销毁其正本(即遗嘱人自己保存的那一份)，而原本尚保存于公证处的，能否发生撤销遗嘱的效力?《继承法》对此无明文规定。对此存在不同的意见：一种意见认为，原本的存在仅具有证明已经按照原本的内容做成了公证遗嘱的证据效力，应当以正本(而不是原本)作为遗嘱，因此遗嘱人故意销毁公证遗嘱正本的，发生撤销遗嘱的效力；与此相反的观点认为，正本虽与原本具有同一效力，但正本仅为原本的誊本．应当以原本作为遗嘱，因此遗嘱人故意销毁正本的行为不能视为撤销遗嘱。
本题的官方参考答案为A项．透露出出题人的观点是：遗嘱人故意销毁公证遗嘱的正本的，不能视为撤销遗嘱。其法律思维逻辑是：形式重于内容，即形式重于当事人的真实意思表示。本题答案为A。

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试卷二

法律职业资格

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