A股份有限公司(以下简称甲公司)是一家上市公司，2003年10月10日向B公司发出传真，欲向B公司购买一套大型成套设备，并随同传真发送了该设备的主要技术要求及相关资料，并提出该设备的总价款最高为800万元，请B公司在10日内给予答复，若B公司同意，双方再行

admin2009-09-26 49

问题 A股份有限公司(以下简称甲公司)是一家上市公司，2003年10月10日向B公司发出传真，欲向B公司购买一套大型成套设备，并随同传真发送了该设备的主要技术要求及相关资料，并提出该设备的总价款最高为800万元，请B公司在10日内给予答复，若B公司同意，双方再行签订书面合同，合同自双方签字盖章之日起生效。B公司在10月19日给予答复接受A公司的要求，但是，A公司在接到B公司回复的第二天，传真至B公司，称其已经找到C公司订立合同，故此次不再考虑与B公司签订合同。B公司为此非常气愤，称其因为考虑到A公司的报价较高，为了向A公司履行合同，对其他客户发出的订立该种设备的要求都放弃了。至此，由于A公司的出尔反尔，本可以售出的设备而搁置，使B公司蒙受损失。故B公司要求A公司赔偿。
A公司与C公司订立某大型设备的买卖合同，由于疏忽双方未在合同中约定检验期限。设备运抵A公司后，A公司对其进行了检验，未发现质量问题，于是投入使用。至第二年，设备出现故障，经反复查找，发现设备关键部位的质量存有瑕疵。按照该设备的说明书，其质量保证期为5年。
A公司与C公司订立上述买卖合同时，为了向C公司履行付款义务，于2003年10月 20日特向银行申请贷款800万元，贷款期限为2年，A公司以其价值500万元的房产作抵押，与银行订立了抵押担保合同，并在登记机关办理了抵押物的登记手续。其余贷款及利息由D公司承担保证责任，为此D公司与银行签订了书面保证合同。至2005年银行贷款到期，要求A公司偿还贷款本息。A公司无力偿还，银行要求保证人D公司承担保证责任；但是，此时法院已经受理了对D公司申请破产的案件。
要求：根据上述资料，回答下列问题：
(1) A公司的购买行为是否须经独立董事发表意见?为什么?
(2) 2003年10月10日，甲公司发出传真的行为属于何种行为?A公司能否取消向B公司所发信息?如果A公司在B公司向其作出回复之前，A公司能否撤销所发信息?A公司是否应当对B公司的损失承担责任?
(3) C公司是否应对该设备的质量瑕疵承担责任?为什么?A公司可以要求C公司采取什么措施?
(4) 假设A公司抵押的房产发生火灾被毁，银行的抵押担保债权能否实现?如果A公司的该抵押房产根据保险合同的约定，可以从保险公司获得400万元的赔偿，银行的抵押担保债权能否实现，其金额有多少?如果银行放弃抵押担保，保证人D公司的保证责任范围如何确定?
(5) D公司对A公司债务的保证为何种方式?银行能否要求D公司承担保证责任?银行能否作为债权人申报债权?其申报的债权数额应当是多少?

选项

答案(1) 不需要。因为该项交易行为不属于关联交易行为。 (2) A公司发出传真的行为属于要约行为，因为该传真的内容具体明确，符合要约生效的条件。A公司不能取消向B公司发出的信息。因为该行为属于要约的撤销。《合同法》规定，撤销要约的通知，应当在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。本案例中，B公司对A公司的建议表示完全接受，并在要约规定的恢复期限内作出，符合承诺的条件，故B公司的行为属于承诺行为；而A公司拒绝与B公司订立合同的意思表示，是在B公司作出承诺后作出，不符合《合同法》的规定，所以A公司不能撤销要约。 A公司在B公司作出回复之前，也不能撤销已发出的信息。因为根据《合同法》的规定，要约人确定了承诺期限的，不得撤销该要约。 A公司应当对B公司的损失承担赔偿责任。因为A公司的行为违背了诚实信用原则，致使可能成立的合同因其违背信用的做法而未能成立，使B公司遭受损失，已经构成缔约过失责任；根据《合同法》的规定，A公司应当向B公司承担损害赔偿责任。 (3) C公司应当对该设备的质量瑕疵承担责任。《合同法》规定，当事人没有约定质量检验期间的，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期。本案中该设备的质量保证期为 5年，并且该质量问题属于隐蔽瑕疵，经反复查找才能发现，因此买受人A公司并无不当，理应由C公司承担质量责任。在质量违约的情况下，根据《合同法》的规定，受到损害的一方有权要求对方采取修理、更换、退货、重作、减少价款等方式承担违约责任。 (4) 根据《担保法》的规定，抵押权因抵押物灭失而消灭，所以银行的抵押权也随之消灭。如果A公司能够从保险公司获得赔偿，其赔偿金银行有权主张抵押权，但其权利范围仅限于保险赔偿的400万元范围之内。如果银行放弃抵押担保，保证人D公司仍然按照约定承担保证责任。《担保法》规定，保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任；此外，保证合同对保证范围有明确规定，按照约定执行。 (5) D公司对A公司债务的保证责任为连带责任保证。因为《担保法》规定，保证合同未对保证方式作出明确约定的，保证人承担连带保证责任。在连带保证责任中，保证人对债务人的债务承担连带责任，即当债务人到期不履行债务时，债权人有权要求保证人承担保证责任，代为清偿债务。所以，银行有权要求保证人D公司承担保证责任。保证人破产时，根据破产法律制度的规定，债权人可以申报债权，其申报债权数额为保证人所担保的债权数额。

解析

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