关于故意的认识内容，下列哪一选项是错误的?( )(2011／2／5)

admin2021-01-02 55

问题关于故意的认识内容，下列哪一选项是错误的?( )(2011／2／5)

选项 A、成立故意犯罪，不要求行为人认识到自己行为的违法性
B、成立贩卖淫秽物品牟利罪。要求行为人认识到物品的淫秽性
C、成立奸淫幼女型的强奸罪，要求行为人认识到对象是幼女(注：原题为“成立嫖宿幼女罪，要求行为人认识到卖淫的是幼女”。因该罪名现已废除，故作修改)
D、成立为境外非法提供国家秘密罪，要求行为人认识到对方是境外的机构、组织或者个人。没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立任何犯罪

答案D

解析本题考查故意成立的必要认识要素。成立故意，行为人需要对客观不法要素(质的要素)的认识。认识到不法要素(尤其是结果、对象、身份要素)等，以及需要认识到不具有正当防卫、紧急避险等违法阻却事由。不法的量的要素(数额、情节、次数)、滥用职权罪中的“重大损失”、丢失枪支不报罪中的“严重后果”，以及违法性认识，责任要素，不是故意成立的必要认识要素。
A选项，违法性认识不是故意的必要认识要素，A选项说法正确。
B选项。(1)要成立贩卖淫秽物品牟利罪故意，需要行为人认识到对象是“淫秽物品”(即物品+淫秽性)。不仅需行为人认识到“物品”，亦需认识到“淫秽性”。本选项说法正确。
(2)如果进一步延伸，“淫秽性”是规范要素。根据《刑法》第367条(淫秽物品的范围)规定：“本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。”由此，“淫秽性”包括事实属性(描述性行为)和规范属性(诲淫性)两项内容。
(3)故意是对事实要素的认识。由于“淫秽性”是规范要素，只需行为人认识到“淫秽性”中的事实属性(即描述性行为的事实内容)：无需认识到规范属性(诲淫性)，规范属性的定性应由裁判者确定。
(4)本选项只问了是否需要认识到“淫秽性”，没有进一步问是否需要认识到“淫秽性”的规范属性(诲淫性)。
C选项，(1)奸淫幼女型的强奸罪的不法要素：行为系奸淫，对象系幼女。在主观故意上，要求行为人认识到行为是奸淫、对象是幼女。
(2)注意：《刑法修正案(九)》已废除嫖宿幼女罪，自此以后，嫖宿幼女行为一律以强奸罪论处。
D选项，(1)为境外非法提供国家秘密罪故意的成立，要求认识到对方是境外的机构、组织或者个人，没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立为境外非法提供国家秘密罪故意，不构成为境外非法提供国家秘密罪。
(2)但是既然认识到了对象是国家秘密，即至少具有泄露国家秘密罪故意，可成立故意泄露国家秘密罪。

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