2. 司法
  3. 甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的？(2008—卷二—4，单)

甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的？(2008—卷二—4，单)

admin2014-04-02  37
问题 甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的？(2008—卷二—4，单)
选项 A、由于违法性认识不是故意的认识内容，所以，甲仍然构成故意犯罪   
B、甲没有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪   
C、甲虽然不成立故意犯罪，但成立过失犯罪   
D、甲既可能成立故意犯罪，也可能成立过失犯罪   
答案B
解析 本题考查关于法律认识错误即违法性认识错误问题。传统的刑法理论认为，行为人对法律的认识错误不影响刑法对其行为的定性处理。但现今的理论逐步认为，行为人虽然产生了法律认识错误(违法性认识错误)，但如果这种错误是不可避免的，即行为人缺乏违法性认识的可能性，那么，行为人即使实施了犯罪行为，也不宜以犯罪论处。如何判断一个人具有违法性认识的可能性，可以从如下方面出发：   
(1)对法的状况产生了疑问时。如果行为人没有认真地考虑疑问，实施了违法行为时，就属于可以避免的违法性认识错误，应当成立故意犯罪。但如果在行为人对行为违法与否的疑问进行了认真的咨询的情形下，认为行为不违法，即使实际上违法，也不成立犯罪。例如，行为人遵从最高人民法院的判例产生了违法性的错误；在判例有分歧的时候，遵从了上级法院的判例而产生了错误时；信赖了主管机关的意见而产生了违法性的认识错误时。这些均认为是不可避免的错误，即行为人不具有违法性认识的可能性，不成立故意犯罪。   
(2)知道要在法的特别规制领域进行活动时。行为人必须努力收集相关法律情报，如果没有认真收集，产生了违法性认识错误时，实施了违法行为时，应当成立故意犯罪。   
(3)知道其行为侵害基本的个人的、社会利益时。此种情形下，即使违法性的认识发生了错误，也成立故意犯罪。   
本题属于第(1)种情形，即行为人不可能认识到行为的违法性，属于责任阻却事由，不再为行为承担刑事责任。   
但需要指出的是，违法性认识错误不限于上述三种情形。一般而言，根据我们的日常生活经验及感觉，只要行为人的法律认识错误是不可避免的，在这种情形下，即使他产生了法律认识错误，也不宜作为犯罪处理。本题答案为B。
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试卷一

法律职业资格

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