案情：甲公司与赵某签订投资合同，约定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，赵某以现金和专利技术出资(双方出资物已经验资)；赵某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容

admin2014-11-03 42

问题案情：甲公司与赵某签订投资合同，约定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，赵某以现金和专利技术出资(双方出资物已经验资)；赵某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定，其他内容与投资合同内容一致。乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。
2010年3月，乙公司向丙银行借款200万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，赵某书面表示同意。2013年8月，法院判决乙公司偿还丙银行上述贷款本息共240万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。此时，乙公司已资不抵债，净亏损150万元。另查明，赵某在公司成立后将100万元注册资金转出，替朋友偿还债务。
基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和赵某对乙公司债务承担责任。甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于贷款后1个月退出了乙公司，因此，其对240万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册资金中的100万元被赵某占用，赵某应退还100万元的一半给甲公司。赵某则认为，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约定承担一半。
问题：
1．甲以土地使用权出资，应履行什么手续?甲公司未将土地使用权过户到乙公司，其性质是什么?甲应承担什么责任?
2．甲公司以自己名义用上述土地使用权作为乙公司向丙银行借款200万元的抵押担保，该行为是否有效?为什么?
3．赵某在公司成立后将100万元注册资金转出，替朋友偿还债务，其行为性质如何?赵某应承担什么责任?
4．赵某认为：乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效。此观点是否具有法律依据?甲公司应否承担乙公司亏损的一半?
5．乙公司、甲公司和赵某对丙银行的债务各应如何承担责任?

选项

答案1．第一问：甲以非货币财产出资，应当依法办理其财产权的转移手续，并应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。第二问：甲公司未将土地使用权过户到乙公司，其性质属于未按期出资的违约行为。甲应将土地使用权过户给乙公司，并应当向已按期足额缴纳出资的股东赵某承担违约责任。 2．有效。因该土地使用权尚在甲公司名下，且抵押办理了物权登记，因此抵押合同有效且抵押权依法设立。 3．属于挪用公司资金的行为。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。 4．第一问：此观点没有法律依据。新修订的《公司法》已经取消了对有限责任公司最低注册资本、首次出资额、货币出资比例等相关规定。对于资金没有到位，股东不能补足认缴出资，自然承担未完全履行出资义务的责任，所以公司成立时投资不到位公司不能成立的说法没有法律依据。第二问：不应承担。公司成立后，股东的投资协议不能对抗公司章程，因此甲公司仅有依章程向乙公司缴纳出资的义务，而无直接分担公司亏损的义务。根据公司法法理，公司独立承担责任，而股东对公司债务只在其所出资的范围内承担有限责任。虽然甲公司出资不实，应当责令其补缴不实出资的部分，并对公司成立时的股东承担违约责任，但是，其不负有直接承担公司亏损的义务。另外，股东的责任仅限于出资范围，不能以股东之间的投资协议来更改，所以，甲不应承担公刊亏损的一半。 5．第一：乙公司应当以其全部资产对丙银行的债务负责。甲公司应当在200万元的出资范围内对丙银行的债务负责。赵某应当在100万元的范围内对丙银行的债务负责。第二：公司成立后即具有独立的法人资格，应当以公司的财产承担对外债务，所以，乙公司对所欠丙银行的全部债务承担给付的义务。但是，甲公司和赵某都是乙公司的股东，都只在出资的范围内对公司债务承担责任，即甲公司应当在200万元的出资范围内对丙银行的债务负责，赵某担任董事长期间挪用公司资金l 00万元，根据《公司法》的规定，赵某应当将100万元资金返还给公司。

解析

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