2. 司法
  3. 甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利5，000元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的?(卷二真题试卷第11题)

甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利5，000元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的?(卷二真题试卷第11题)

admin2017-03-07  41
问题 甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利5，000元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的?(卷二真题试卷第11题)
选项 A、构成故意毁坏财物罪
B、构成以危险方法危害公共安全罪和盗窃罪
C、仅构成以危险方法危害公共安全罪
D、构成投放危险物质罪和销售有毒、有害食品罪
答案D
解析 首先，甲向邻居交售粮站的稻米淋洒农药构成故意毁坏财物罪还是投放危险物质罪?两罪的区分主要在于：其一，前罪有毁坏财物的故意，而后罪没有；其二，前罪没有危害公共安全，而后罪有。例如，故意将他人价值昂贵的宠物狗毒死，只构成故意毁坏财物罪。本题中，甲投毒的对象是粮站的稻米，会危害公共安全；同时，甲只有投毒的故意，没有毁坏财物的故意。因此，甲不构成故意毁坏财物罪，而构成投放危险物质罪。其次，甲取出一部分稻米的行为属于盗窃行为，但是我国《刑法》规定，构成盗窃罪要求盗窃的财物价值数额较大。甲取出一部分稻米用作饵料，用来毒死麻雀，这些稻米的数量及价值不会很大。因此，甲不构成盗窃罪。最后，甲毒死麻雀后售与饭馆的行为构成销售有毒、有害食品罪，投放危险物质罪还是以危险方法危害公共安全罪?销售有毒、有害食品罪与投放危险物质罪的区分在于：其一，前罪是抽象危险犯．只要有销售行为就认为有危险，即可构成犯罪，本罪对公共安全的危险带有抽象性、间接性。后罪是具体危险犯，要求行为产生具体危险，本罪对公共安全的危险带有具体性、直接性。其二，前罪发生在经济活动领域，侵害了正常的经济秩序。后罪没有侵害正常的经济秩序。当然，两罪也可以产生想象竞合。例如，甲是水产品批发部老板，出于泄愤目的，利用乙举办婚宴的机会，向乙出售有毒的水产品，足以导致参加婚宴的宾客中毒。甲同时触犯了销售有毒、有害食品罪和投放危险物质罪，属于想象竞合犯，择一重罪论处。但是本案中两罪没有产生想象竞合。甲销售有毒麻雀给饭馆，非法获利5，000元，一方面，该行为本身对公共安全的危险是间接的、抽象的，要造成直接危险需要饭馆老板实际使用了这些麻雀；另一方面，该行为发生在经济领域，非法获利5，000元，侵害了正常的经济秩序。因此，甲构成销售有毒、有害食品罪，而非投放危险物质罪。以危险方法危害公共安全罪与投放危险物质罪同属危害公共安全犯罪，区别仅在于方法不同，前罪是以投放危险物质之外的其他方法危害公共安全。因此，销售有毒、有害食品罪与以危险方法危害公共安全罪的区别，实际上与投放危险物质罪的区别是相同的。如果销售有毒、有害食品的行为触犯了危害公共安全罪，首先应触犯的是投放危险物质罪，如果不能以投放危险物质罪论处，才能以以危险方法危害公共安全罪论处，因此该罪是危害公共安全犯罪的兜底罪名。根据前述分述可知，甲构成投放危险物质罪则不构成以危险方法危害公共安全罪。需要指出的是，有人认为麻雀不是食品，所以甲不构成销售有毒、有害食品罪。这种看法不符合实际。很显然，这里的麻雀是饭馆的一道菜，如同饭馆用来做水煮鱼的鱼，因此属于食品。综合以上分析，只有D项说法正确。
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