2. 司法
  3. 许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正

许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正

admin2017-03-16  34
问题 许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正确的？(2009—卷二—87，多)
选项 A、原告需对县民政局准予离婚行为违法承担举证责任   
B、鉴定结论应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章   
C、当事人申请法院重新鉴定可以口头提出   
D、当事人申请法院重新鉴定应当在举证期限内提出   
答案B,D
解析 《行政诉讼法》第32条规定：被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。(原告可以对县民政局准予离婚行为违法举证，但并不因此而承担举证责任。因为，即使原告不能证明县民政局准予离婚行为违法，县民政局仍然需要证明其行为合法，否则仍然是县民政局败诉。)故A项错误。   
考生需要注意的是，在行政诉讼中，被告对具体行政行为的合法性承担举证责任，由原告承担举证责任的只限于下列特殊情况：  
(1)证明起诉符合条件。(2)不作为案件中的证明提出申请的责任在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。被告不作为案件大多是依申请行政行为引起的行政争议，此种行政行为的作出须以公民、法人或者其他组织提出申请为前提，没有申请人申请，行政机关不得从事该行为。因此，对依申请的行政行为，既然原告起诉被告不作为，他就应当提供证据证明自己在行政程序中曾经向行政机关提出过申请，否则其要求被告履行法定职责就失去了基础。不过，只要原告证明其提出过申请，被告就应当证明其不作为符合法律规定。但这项规定存在两种例外：①行政机关应当依职权主动履行的除外。如果行政机关法定职责的履行不以原告申请为前提，而是被告行政机关必须依职权主动履行的，如警察看到正在遭受不法侵害的公民，不依职权进行保护，即属此情形。②为避免实践中由于行政机关申请登记制度不健全，致使出现申请人确实已提出申请，却因行政机关的原因而无法证明曾提出申请的现象，法律规定原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的，可以免除原告对提出申请事实的提供证据的要求。(3)损害证明责任。在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。在行政赔偿诉讼中，原告因被诉具体行政行为遭受损害，是原告主张被告给予自己行政赔偿的基本前提，原告的这一主张与被诉具体行政行为的合法性没有必然关联，由原告提供证据更为恰当。而且，从逻辑上讲，要证明自己没有给别人造成损害是十分困难的。   
根据《行政诉讼证据规定》第14条的规定，鉴定结论应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章，因此，B项正确。
《行政诉讼证据规定》第29条规定：原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件事实的鉴定结论可能有错误，在举证期限内书面申请重新鉴定的，人民法院应予准许。因此，C项错误，D项正确。本题答案为B、D。  
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