(2003年)公安局对甲作出治安拘留10天处罚决定后随即执行。甲申请复议,上级公安局作出维持原处罚的复议决定。甲向法院提起诉讼,第一审法院判决维持拘留决定,甲在上诉中又提出行政赔偿请求。第二审人民法院经审理,认定公安局对甲的拘留违法,应如何处理此案?

admin2020-11-19  28

问题 (2003年)公安局对甲作出治安拘留10天处罚决定后随即执行。甲申请复议,上级公安局作出维持原处罚的复议决定。甲向法院提起诉讼,第一审法院判决维持拘留决定,甲在上诉中又提出行政赔偿请求。第二审人民法院经审理,认定公安局对甲的拘留违法,应如何处理此案?

选项 A、撤销第一审判决,并撤销拘留决定,判令公安局赔偿甲的损失
B、撤销第一审判决,并确认拘留决定违法,就赔偿问题进行调解,调解不成应将全案发回重审
C、撤销第一审判决,并确认拘留决定违法,就赔偿问题进行调解,调解不成应将行政赔偿部分发回重审
D、撤销第一审判决,并撤销拘留决定,并就赔偿问题进行调解,调解不成的,告知甲就赔偿问题另行起诉

答案D

解析 A选项不当选、B选项不当选、C选项不当选、D选项当选。《行政诉讼法》第74条第2款规定:“行政行为有下列情形之一,不需要撤销或者判决履行的,人民法院判决确认违法:(一)行政行为违法,但不具有可撤销内容的;……”可见只有在行政行为违法不具有可撤销内容时才做出确认违法判决,在本案中公安机关的拘留行为虽然已经履行,但是法院仍然可以判决撤销公安机关所保留的甲的案底材料,所以应当作出撤销判决,故B选项与C选项不当选。依据最高法院2018年《行政诉讼法解释》第109条第6款规定:“当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的,第二审人民法院可以进行调解;调解不成的,应当告知当事人另行起诉。”故D选项当选。    注意:本题存在一定争议,因为公安机关作出的拘留决定被撤销后,是否具有可撤销内容是有不同意见的,有观点认为行政拘留行为实施后,不具有可撤销内容,法院确认拘留行为违法后,相应的案底材料是理所应当撤销的,不需要法院专门作出撤销判决。
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