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  3. 试论法律行为的成立与法律行为的生效。

试论法律行为的成立与法律行为的生效。

admin2013-06-13  38
问题 试论法律行为的成立与法律行为的生效。
选项
答案(1)含义：法律行为的成立某种行为因符合法律行为的构成要素而视为的一种客观存在。法律行为的生效，是指客观存在的法律行为因符合法定有效要件而取得法律所认许的效力。 (2)联系： ①法律行为的成立是法律行为生效的逻辑前提。 ②法律行为有效是法律行为成立的归宿。 ③依法成立的法律行为通常在成立时就启动其效力。 (3)区别： ①内容判断不同：成立，属于事实判断问题，着眼于法律行为是否存在。生效，属于价值判断问题，着眼于法律行为是否发生法律效力。判断法律行为是否成立，其结果只能是成立或不成立的事实，而判断其是否有效，其结果则有生效、无效、效力待定以及可变更、可撤销等多种情形。法律行为的成立侧重于对法律行为外部特征的考察，而法律行为的生效侧重于对法律行为实质内容的考察。 ②国家干预不同：成立，体现当事人意思自治，国家不加干预或者不主动干预。生效，体现国家意志，须在国家干预之下才能依法判断或确认法律行为的效力。国家被动干预或者主动干预。 ③适用的法律规则或判断标准不同：成立，考察法律行为的事实构成是否完整。生效，考察法律行为的各个方面，如主体、意思表示、形式等等。此二者关注要点差异：成立，关注当事人的权利能力、关注意思表示的完整、一致。生效，关注当事人的行为能力、关注意思表示的质量。 ④时间不同：成立，成立是生效的前提，故成立至少与生效同时间发生，绝不可能晚于生效。生效是成立的目的，故生效至多与成立同时间发生，绝不可能早于成立。依法成立的法律行为大多成立时间和生效时同是一致的，也即法律行为的生效时间原则上不得脱离成立时间而独立得以确定。例如附条件(延缓条件)、附期限(始期)、效力未定的法律行为等。 ⑤不成立与不生效的法律后果不同：不成立，只可能产出民事赔偿责任，如缔约过失责任。不生效法律行为由于国家意志对其的否定评价，有过失的一方不仅要承担民事责任，还可能承担刑事责任或者行政责任。 ⑥可否补救不同：成立，法律行为构成要素的欠缺导致不成立，不成立无法补救，因为成立的判断不依赖于当事人后来的意志。生效规则在很多情况下为当事人自决效力留有余地，如可变更、可撤销、效力待定等。因此效力问题可以补救。
解析
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