小明在父母离异后跟随母亲生活。某日午休时，小明在幼儿园与小朋友小刚打闹，幼儿园老师余某因外出接电话而未能发现和制止，小明将小刚的头打伤，对于小刚的损害，不应承担责任的有( )(2017年一专一第49题，2017年一法专一第29题)

admin2019-05-29 58

问题小明在父母离异后跟随母亲生活。某日午休时，小明在幼儿园与小朋友小刚打闹，幼儿园老师余某因外出接电话而未能发现和制止，小明将小刚的头打伤，对于小刚的损害，不应承担责任的有( )(2017年一专一第49题，2017年一法专一第29题)

选项 A、小明的母亲
B、幼儿园
C、小明的父亲
D、余某

答案C,D

解析对于未成年人之间在学校发生侵权的情形，《侵权责任法》没有规定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿同或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人造成他人损害的，应当承担与其过错相适应的赔偿责任。第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担补充赔偿责任。”据此，幼儿园应当承担与过错相应的责任，余某没有责任，是职务行为，由单位即幼儿园承担，故B不当选，D当选。同时，《民通意见》第158条“夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任：如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”没有说母亲有困难，所以父亲不需要承担，由小明的母亲承担，A不当选，C当选。

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