2. 司法
  3. 美国商人路易斯与中国华泰公司共同出资设立一个中外合资企业，双方经协商拟定的合资企业合同，其部分条款如下： (1)合资企业注册资本500万美元。其中，中方出资为300万美元，外方出资为200万美元。分期缴纳出资，中方第一期出资为30万美元，外方第一期出

美国商人路易斯与中国华泰公司共同出资设立一个中外合资企业，双方经协商拟定的合资企业合同，其部分条款如下： (1)合资企业注册资本500万美元。其中，中方出资为300万美元，外方出资为200万美元。分期缴纳出资，中方第一期出资为30万美元，外方第一期出

admin2010-06-25  30
问题 美国商人路易斯与中国华泰公司共同出资设立一个中外合资企业，双方经协商拟定的合资企业合同，其部分条款如下：
   (1)合资企业注册资本500万美元。其中，中方出资为300万美元，外方出资为200万美元。分期缴纳出资，中方第一期出资为30万美元，外方第一期出资为20万美元，必须在企业成立之日起6个月内缴清，其余出资在企业成立之日起3年内缴清。
   (2)中方以货币、厂房、场地使用权作价出资，其中该厂房为中方合营者所有，但已抵押给中国建设银行。外方以外币、设备、专有技术作价出资，其中，专有技术是外方从该国某公司以许可证协议方式取得的专有技术使用权。
   (3)为了保证外方投资收益，外方可以以该合营企业的财产和权益为其出资担保。
   (4)合营期限内，外方转让全部或部分股权的，中方在同等条件下享有优先购买权。
   (5)设立董事会，董事长由中方担任，副董事长由外方担任并兼任总经理，总经理为法定代表人。
   (6)合营期间如需增加注册资本，须经合营各方协商一致、董事会通过，并报原审批机构批准。
   (7)双方同意，如在合营期间双方发生合资企业合同争议，可选择适用第三国的法律解决争议。
   问题：上述各项条款的内容是否符合我国有关法律、法规的规定？为什么？
选项
答案中方和外方的首期出资比例和缴纳期限不符合法律规定。《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第4条规定，合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清。合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。本案中，中方和外方的首期出资仅占各自认缴出资额的10%，并且在企业成立之日起6个月内缴清的约定不符合法律规定。 (2)中方以作为抵押物的厂房投资，外方以通过许可证协议方式取得使用权的专利技术出资的约定不符合法律规定。《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第2条规定，合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物，工业产权，专有技术等。本案中，中方的厂房在作为投资前，已经抵押给他人，外方对专利技术不事有所有权，故不能作为其出资。 (3)外方以合营企业的财产，权益为自己出资担保，不符合法律规定。《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第3条规定，合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资担保。所以本案中外方的做法不符合法律规定， (4)外方转让股权，中方在同等条件下享有优先购买权的约定不符合法律规定。《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定，合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。根据该条规定可知，合营一方转让股权，只要合营他方愿意购买，转让方均应将股权转让给他方，而不是在同等条件下享有优先购买权。 (5)有关董事长和副董事长，总经理的确定符合法律规定。总经理作为合营企业法定代表人的约定不符合法律规定。根据《中外合资经营企业法》第6条的规定，董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。一方担任董事长的，由他方担任副董事长。《中外合资经营企业法实施条例》第37条规定，董事长、副董事长、董事可以兼任总经理，副总经理或其他高级管理职务。该条例第34条规定，董事长是合营企业的法定代表人(注意：我国《公司法》修订前规定董事长是公司的法定代表人，修订后的《公司法》将该强制性规定进行了修改，公司章程可以规定董事长或者经理为公司的法定代表人，由于《中外合资经营企业法》及其实施条例相对于《公司法》是特别法和一般法的关系，所以合营企业仍应适用《中外合资经营企业法》及其实施条例的规定)。 (6)合营期间增加注册资本的程序符合法律规定。根据《中外合资经营企业法》第21条的规定，增加注册资本的程序是；①合营各方协商一致，②合营企业董事会会议通过；③报原审批机关批准：④向原工商登记机关办理变更登记手续， (7)选择适用第三国法律解决合闹争议的约定，不符合我国有关法律规定。《中外合资经营企业法实施条例》第12条规定，合营企业合同的订立、效力，解释，执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。同时《合同法》也规定，在我国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中国的法律。
解析
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