首页
外语
计算机
考研
公务员
职业资格
财经
工程
司法
医学
专升本
自考
实用职业技能
登录
司法
关于《刑法》分则条文的理解,下列哪些选项是错误的?( )
关于《刑法》分则条文的理解,下列哪些选项是错误的?( )
admin
2013-06-09
46
问题
关于《刑法》分则条文的理解,下列哪些选项是错误的?( )
选项
A、即使没有《刑法》第二百六十九条的规定,对于犯盗窃罪,为毁灭罪证而当场使用暴力的行为,也要认定为抢劫罪
B、即使没有《刑法》第二百六十七条第二款的规定,对于携带凶器抢夺的行为也应认定为抢劫罪
C、即使没有《刑法》第一百九十六条第三款的规定,对于盗窃信用卡并在ATM取款的行为,也能认定为盗窃罪
D、即使没有《刑法》第一百九十八条第四款的规定,对于保险事故的鉴定人故意提供虚假的证明文件为他人实施保险诈骗提供条件的,也应当认定为保险诈骗罪的共犯
答案
A,B
解析
注意规定与法律拟制是刑法中两种不同的规定,对学习刑法分则很重要。考生要学会辨认和区分。
(1)注意规定。注意规定是在刑法已作相关规定的前提下,提示司法人员注意,以免司法人员忽略的规定。也就是A本来等于B,但法律出于提示的目的,在某一条中再次强调A等于B。注意规定有两个基本特征:
①注意规定的内容没有改变相关规定的内容,只是对相关规定内容的重申;即使不设置这个注意规定,也存在相应的法律适用根据(按基本规定处理)。如《刑法》第156条规定,“与走私罪犯通谋,为其提供贷款、资金、账号、发票、证明,或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的,以走私罪的共犯论处”。第198条第4款规定,“保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件,为他人诈骗提供条件的,以保险诈骗的共犯论处”(即选项D)。这些行为完全符合刑法总则所规定的共同犯罪的成立条件,即使没有上述法条的规定,对其也应按照共同犯罪论处。同理,对于刑法没有设立注意规定,但符合共同犯罪成立条件的行为,也应认定为共同犯罪。例如,《刑法》第312条规定了掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪,但没有就事前通谋的情形设立注意规定,但是,根据刑法总则关于共同犯罪的规定,事前通谋,事后窝藏、转移、收购、销售赃物的,也应按事前所通谋的、实行犯所犯之罪的共同犯罪处理。
②注意规定只具有提示性,其表述的内容与基本规定的内容完全相同,因此不会导致将原本不符合相关基本规定的行为也按基本规定论处。
(2)法律拟制。法律拟制是法律将原本不符合某种规定的行为拟制为也按该规定处理。
法律拟制的特点是导致将原本不符合某种规定的行为也按该规定处理。即本来A不等于B,但法律在某一条中规定A等于B。《刑法》第269条:“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”就是法律拟制(即选项A)。如果没有第269条的规定,对上述行为不能以抢劫罪论处,只能对前一阶段的行为分别认定为盗窃罪、诈骗罪和抢夺罪,对后一阶段的行为根据性质与情节认定为故意杀人罪、故意伤害罪,或者仅视为前罪的量刑情节。《刑法》第267条第2款:“携带凶器抢夺的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚”也属于法律拟制(即选项B)。
法律拟制仅适用于刑法所特别规定的情形,不具有普遍意义。对于类似情形,如果没有法律拟制规定,就不得比照拟制规定处理。例如,刑法没有明文规定携带凶器盗窃的以抢劫罪论处,因此,不能将携带凶器抢夺以抢劫罪论处的规定,类推适用于携带凶器盗窃的情形。
(3)有些刑法规定既包括注意规定,也包括拟制规定。
例如,《刑法》第289条规定:“聚众‘打砸抢’,致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。毁坏或者抢走公私财物的,除判令退赔外,对首要分子,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。”首先,对于在聚众打砸抢过程中抢走公私财物的行为,依照抢劫罪定罪处罚,是注意规定。因为该行为原本完全符合抢劫罪的构成要件。其次,在聚众打砸抢过程中毁坏公私财物的行为,依照抢劫罪论处,属于法律拟制。因为毁坏 行为原本不符合抢劫罪的构成要件,但第289条赋予其抢劫罪的法律后果。最后,对于聚众打砸抢,致人伤残、死亡的,也应理解为法律拟制。即聚众打砸 抢致人伤残死亡的,即使没有伤害或者杀人的故意,也应认定为故意伤害罪与故意杀人罪。(参见张明楷《刑法学》(第4版第587—589页)
根据前述理论,选项A、B是错误的,选项D是正确的。
选项C比较特殊。它属于同一法条既包括注意规定,也包括拟制规定的情况。《刑法》第196条第1款第3项规定,冒用他人信用卡的,成立信用卡诈骗罪。第3款规定,盗窃信用卡并使用的,依照盗窃罪的规定定罪处罚。由于信用卡并不是钱财本身,所以单纯盗窃信用卡的行为并不会给被害人造成损失。真正会给被害人造成损失的行为是盗窃信用卡后冒用的行为。这种冒用行为可以分为两种:
(1)盗窃信用卡后在ATM机上使用的:虽然该行为也是冒用他人信用卡,但由于机器不能被诈骗,所以该行为完全符合盗窃罪的规定b此时,本规定是注意规定。即,没有本条的规定,盗窃信用卡在ATM机上使用的行为也成立盗窃罪。
(2)盗窃信用卡后对自然人使用的,如在商场刷卡购物,该条款则属于法律拟制。因为后面的使用行为实为冒用他人信用卡(诈骗商场营业员),按照《刑法》第。196条第1款的规定,应该成立信用卡诈骗罪。但是由于法律的特殊规定,本行为被规定为盗窃罪。因此此时又是法律拟制。故,选项C说“即使没有《刑法》第一百九十六条第三款的规定,对于盗窃信用卡并在ATM取款的行为,也能认定为盗窃罪”是正确的,因为这是注意规定。
注意,对于“拾得他人信用卡并在ATM机上使用的行为”如何定罪,最高人民检察院《关于拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为如何定性问题的批复》规定:拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为,属于《刑法》第196条第l款第3项规定的“冒用他人信用卡”的情形,构成犯罪的,以信用卡诈骗罪追究刑事责任。所以,最高检认为“机器可以被诈骗”。考试时,如果遇到拾到(注意不是盗窃)他人信用卡,并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为,应当认定为信用卡诈骗罪,而不是盗窃罪。
转载请注明原文地址:https://kaotiyun.com/show/i2Cy777K
本试题收录于:
试卷一题库法律职业资格分类
0
试卷一
法律职业资格
相关试题推荐
张某在某商场购买了一台电冰箱,使用3个月后发生故障,在“三包”有效期内,经两次修理,仍不能正常使用。以下说法不正确的是:()
下列项目需要占用农用地,需向国务院办理审批农用地转批手续的是:()
马克思主义认为,国家是阶级矛盾不可调和的产物和表现,是实现阶级统治的重要工具,因而()等,均是马克思主义宪法学国体的基本内容。
下列哪一或哪些选项为进行辩证推理的具体方法?()
根据宪法的规定,全国人民代表大会常务委员会对国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、决定和命令具有以下哪些权力?()
下列属于法院受理行政案件范围的有:()
某法院在审理一行政案件中认为某地方性法规与国家法律相抵触。根据我国宪法和法律的规定,下列表述何者为正确?()
在一起行政诉讼案件中,被告进行处罚的依据是国务院某部制定的一个行政规章,原告认为该规章违反了有关法律。根据我国宪法规定,下列哪一机关有权改变或者撤销不适当的规章?()
犯罪的基本特征包括:()
周老师为某大学法律系教授,今年7月份,周老师个人收入情况如下:(1)工资收入2000元;(2)出版个人学术专著一部,获稿酬5000元;(3)周教授任某股份有限公司法律顾问,取得收入8000元,从中捐给希望工程(教育)基金会4000元。周教授7月份应纳个人所
随机试题
下述可促进胃排空的因素是
构成计算机物理实体的部件被称为
用湿法制粒的物料要进行干燥处理,干燥程度应根据药物的稳定性质不同有不同要求,如四环素片的含水量应控制在
某建设项目递交投标文件的截止时间为2014年3月1日上午9点,某投标人由于交通拥堵于2014年3月1日上午9点5分将投标文件送达,开标当时的正确做法是()。
戴老师很担心同一批学生在第二次参加同样内容的人格测试时分数与上次不同。他所担心的是()概念反映的内容。
二十四节气,是我国劳动人民独创的文化遗产。下列关于节气的说法错误的是()。
完成某项工程,甲单独工作需要18小时,乙需要24小时,丙需要30小时。现按甲、乙、丙的顺序轮班工作.每人工作1小时换班。当工程完工时,乙总共干了多少小时?( )
中国共产党的最大政治优势是()
求微分方程=x2+y2满足条件y|x=e=2e的特解.
安装Windows2003操作系统的网管机如需要经常对多台客户机进行“远程桌面”管理时,可在“运行”窗口输入命令:(26)。
最新回复
(
0
)