关于罪数的说法，下列哪一选项是错误的？(2008—卷二—8，单)

admin2017-03-07 32

问题关于罪数的说法，下列哪一选项是错误的？(2008—卷二—8，单)

选项 A、甲在车站行窃时盗得一提包，回家一看才发现提包内仅有一支手枪。因为担心被人发现，甲便将手枪藏在浴缸下。甲非法持有枪支的行为，不属于不可罚的事后行为
B、乙抢夺他人手机，并将该手机变卖，乙的行为构成抢夺罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应当数罪并罚
C、丙非法行医3年多，导致1人死亡、1人身体残疾。丙的行为既是职业犯，也是结果加重犯
D、丁在绑架过程中，因被害人反抗而将其杀死，对丁不应当以绑架罪和故意杀人罪实行并罚

答案B

解析事后不可罚的行为，是指在状态犯的场合，该犯罪行为的结果行为，如果孤立地看，符合其他犯罪的构成要件，具有可罚性，但由于被综合评价在该状态犯中，故没有必要另认定为其他犯罪。理由在于：行为没有侵害新的、独立的法益。如盗窃后毁坏他人财物的行为，其中毁损财物就属于事后不可罚的行为。A选项中，甲仅具有盗窃一般财物的故意，事实上盗窃了枪支，属于抽象的事实错误，成立盗窃罪。但盗窃罪并不能吸收事后的非法持有枪支行为，故甲非法持有枪支的行为，不属于不可罚的事后行为。即盗窃罪与非法持有枪支罪之间并非吸收关系。如果行为人是基于盗窃枪支的故意盗窃了枪支，并持有了枪支，仅认定为是盗窃枪支罪一罪即可，盗窃枪支罪可以吸收非法持有枪支罪。原因在于，盗窃枪支罪的法益是枪支管理秩序，非法持有枪支罪的法益也是枪支管理秩序。故A项正确。
乙抢夺手机之后变卖手机的行为，并没有侵害新的法益，属于事后不可罚行为，故仅成立抢夺罪一罪。故B项错误。
根据《刑法》第336条的规定，非法行医，情节严重的，构成非法行医罪；造成就诊人重伤和死亡的，法定刑升格，属于结果加重犯。非法行医罪要求行为人主观上具有反复、多次实施非法行医行为的故意，属于职业犯。职业犯属于集合犯的一种，是指将一定的犯罪作为职业或业务反复实施的。丙同时也是结果加重犯，结果加重犯必须是法定的，《刑法》第336条(非法行医罪)规定：未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处10年以上有期徒刑，并处罚金。该条规定了造成死亡结果的情形，并规定了相应的法定刑。故C项正确。
《刑法》第239条的规定，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。不需要以故意杀人罪与绑架罪并罚，只以绑架罪一罪论处即可，故D项正确。本题答案为B。

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试卷一

法律职业资格

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