甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1／4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的?(2012—卷三—6，单)

admin2014-02-17 45

问题甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1／4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的?(2012—卷三—6，单)

选项 A、有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利
B、有效，对共有物的处分应当经占共有份额2／3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之
C、无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意
D、有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2／3以上的共有人的同意即可

答案B

解析民法上的处分行为，是指导致物权变动的行为，如买卖、赠与、遗赠、借款、设置抵押与质押等，出租行为不属于处分行为，属于与处分行为对应的另外一个概念：负担行为，属于设立债权行为。在民法原理上，处分行为是比负担行为更为重大也适用更慎重的行为。
对于共有物的出租、借用等行为，《物权法》没有直接规定其适用的规则，没有明确出租属于处分行为还是管理行为。只是依《物权法》第97条的规定，处分按份共有物或对共有物进行重大修缮，须经占份额2／3以上的共有人同意。按照举重以明轻的规则，如果处分行为只需要2／3以上多数同意，那么出租行为的要求应该比此标准更低。其实，B项更精确的法律含义是出租行为系负担行为，并不以处分权为要件，即便未达到2／3多数决(何况本题中已达到)，出租行为的效力也不受影响。
   回到本题，甲、乙、丙、丁各占1／4份额而共有1套房屋，显然属于按份共有。在按份共有场合，并非各共有人均可单独决定出租(出租行为也有别于管理行为，依据《物权法》第96条的规定，对于管理行为，任何共有人均可为之的)，A选项错误。
   本题中甲、乙、丙的行为并非处分行为，而是比处分行为较轻的出租行为，但份额却已超过2／3，自然是有效的，B选项正确。
   出租行为并非处分行为，再说，即使属于处分行为，也不需要全体一致同意，这毕竟是按份共有的场合。C选项错误。
   改良是直接增加物的价值或者性能的行为，出租行为属于改良行为与否存有争议，但即使属于，也不需要2／3以上多数同意。其实，我国物权法根本没有使用改良行为的概念，改良行为究竟需要多大的多数同意，在我国是不明确的(在境外民法上一般是需要过半数的按份共有份额同意就可以了)。所以D选项错误。以上是就我国大陆现行法的规定，围绕维护司法部公布的答案所作出的解答。老实说，这是一道超越现行《物权法》的超纲题目，凸显出近几年司法考试民法试题似乎越来越多考一些台湾地区“民法"有规定而我国大陆民法没有厘清的问题。实际上由于《物权法》第96～97条只提到管理、重大修缮与处分三种行为，对于管理行为的定义又缺少明确，本题关于出租行为的定性很是困难。以下部分我们尝试借鉴台湾地区“民法”的相关规定与权威解释来进一步地说理：
   依照民法学理(台湾地区“民法典”第820条有实体法依据)，管理物之管理行为包括保存行为、改良行为和重大修缮行为。其中，每个共有人均可为保存行为，而改良行为则需要过半数共有人同意而为之，重大修缮行为则需要全体共有人为之(此与我国《物权法》不同)。出租共有物行为属于管理行为自无异议，至于是保存行为抑或改良行为有一定选择难度(反正不属于重大修缮行为)。保存行为是指对于共有物上所加之事实行为或为维持共有人权利之法律上之行为；而改良行为则是指不改变共有物的性质而增加其效用或者价值的行为，凡增加收益或者价格之行为，皆属于改良行为。出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为(本题命题者在D选项特别提示了改良行为的概念)。我国《物权法》对于改良行为未有规定，但台湾地区“民法典”第820条规定：共有物，除契约另有订定外．由共有人共同管理之。共有物之简易修缮，及其它保存行为，得由各共有人单独为之。共有物之改良，非经共有人过半数，并其应有部分合计已过半数者之同意不得为之。从比较法角度，本题需要过半数的按份共有份额同意即可，故A、C、D均错误。即便依据我国《物权法》及民法学理解释，出租房屋行为不属于保存行为，单个按份共有人无权单独决定，而出租房屋不属于处分行为和重大修缮行为，因此，无须2／3以上多数，也就意味着仅须单个人以上(本案是1／4)，占份额2／3以下(这就意味着D选项错误)的共有人同意，因此，依举重以明轻之基本类推方法，B选项正确。答案为B。

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