2. 司法
  3. 试论述作为义务在不作为犯罪中的地位及其来源。

试论述作为义务在不作为犯罪中的地位及其来源。

admin2016-06-12  38
问题 试论述作为义务在不作为犯罪中的地位及其来源。
选项
答案(一)刑法上的不作为则是指行为人有义务并且能够实行某种行为，消极地不去履行这种义务，因而造成严重的危害后果的行为。所谓不作为犯罪主要包括两种情况： 一是法律上明文规定的以不作为方式为其构成要件的犯罪行为，并以不作为的方式实施犯罪的； 另一种则是法律规定以作为的方式为其构成要件的犯罪，但是可以以不作为的方式实施犯罪的。不作为犯罪不是完全的消极的不为任何行为，而是针对法律所要求或期待的某种行为的不作为，也即对法律要求的作为义务消极地不履行并造成严重后果。因此，行为人的作为义务，是构成不作为犯罪的前提。没有作为义务，行为人就无法构成不作为犯罪。 (二)不作为犯罪中的作为义务，不是道德上的义务，而是行为人在特定的社会关系内，基于特定的事实和条件而产生的法律上的义务。一般来说，这种义务主要来源于以下几个方面： (1)法律明文规定的义务。这里的法律不仅指刑法，也包括由国家制定或认可并由国家强制力保证其实施的一切行为规范的总和。但违反非刑事法律明文规定的义务，并非都构成不作为的义务根据，只有经刑法认可或要求的，才能视其为作为义务的根据。 (2)行为职务或业务上的要求。认定职务或业务上要求的义务， 一要注意义务的时限； 二要注意义务的对象。如果并非行为人应执行职务或从事业务之时，便不可能产生义务。此外，作为义务的对象，必须仅限于职务或业务范围之内。 (3)行为人的法律地位或法律行为所产生的义务。法律行为是指在法律上能够产生一定权利义务的行为。若一定的法律行为产生某种特定的积极义务，行为人不履行该义务，以致使刑法所保护的社会关系受到侵害或威胁，就可以成立不作为形式的危害行为。 (4)行为人自己先前行为具有发生一定危险结果的危险的，负有防止危险发生的义务。这主要是指由于行为人的行为而使法律所保护的某种利益处于危险状态时，行为人负有排除危险或防止危害结果发生的义务，若行为人不履行这种义务，就是以不作为的形式实施的危害行为。
解析
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