2. 司法
  3. 案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司(简称北陵公司题）。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20％；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经

案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司(简称北陵公司题）。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20％；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经

admin2017-04-04  34
问题 案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司(简称北陵公司题）。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20％；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28％，其他四位股东各得18％，从第六年开始平均分配利润。至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1，000万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。北陵公司欲向农业银行借款200万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。2010年7月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还。北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。(卷四2010年真题试卷第6题）问题：
北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效?为什么?万水公司可否请求法院撤销北陵公司的上述行为?为什么?
选项
答案有效。万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司的利益，符合合同法关于债的保全撤销权的条件。
解析 1．《公司法》第35条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”根据该条规定可知，《公司法》允许有限责任公司章程对利润作出不按出资比例分配的方法，故北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容有效。2．《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存人有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”本题中作为丙的出资的房屋未过户到公司名下，丙应当向其他已缴纳出资的股东承担违约责任。公司已经完成了设立登记，丙未履行出资义务的行为并不影响公司的有效设立。3．2005年修订《公司法》前，禁止公司向他人借贷．修订后的《公司法》删去了这一禁止性规定，公司可以向包括股东在内的他人借贷。本题中公司向丁借款100万元已经经过股东会决议并签订了借款合同，公司和丁之间形成了债权债务关系，这一借款行为并不是暗中将丁的出资撤回，所以不构成抽逃出资。4．《民法通则》第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”第140条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”本题中丁于2007年3月向北陵公司借款，借期6个月，即丁应于2007年9月偿还借款。虽然直到2010年9月丁仍未偿还借款本金，但是丁每个月都向北陵公司支付利息，该行为表示丁承认并愿意履行还款义务，这一行为导致诉讼时效中断，丁每一次支付利息的行为均导致诉讼时效中断，由于丁每个月都向北陵公司支付利息，所以北陵公司的请求权并未超过诉讼时效。5．《公司法》第149条第1款规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：……(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保……”第2款规定：“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”由此可知，董事、高管实施了《公司法》第149条规定的禁止行为，行为产生的收益归于公司，行为本身有效。本题中甲违反公司章程规定为千山公司提供担保的行为有效，如果甲在该行为中有收入，收入应归公司所有，所以北陵公司无权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效。6．《公司法》第76条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。”《公司法》并未对股东资格的继承人作特殊限制性规定，公司法也未要求股东为完全民事行为能力人，所以本题中戊的儿子虽然只有13岁，作为合法继承人有权继承戊的股东资格成为公司的股东。7。根据《物权法》第188条的规定，以生产设备抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。本题中北陵公司以设备抵押借款，抵押合同生效时农业银行的抵押权即设立，登记仅是对抗第三人的要件，不是生效要件，所以北陵公司如不能偿还农业银行的借款，银行能够行使抵押权。8．《公司法》第72条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”本题中甲是北陵公司的股东，乙向甲转让股份，属于股东之间的股权转让，不需其他股东的过半数同意，其他股东也不享有优先购买权。9．《合同法》第185条规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”《合同法》并未规定赠与合同是实践合同，所以赠与合同是诺成合同，双方当事人意思表示一致时赠与合同即成立并生效，因此虽然北陵公司尚未向该慈善机构交付10o万元，赠与合同自双方当事人意思表示一致时已经生效。《合同法》第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”该条规定了债权保全制度中的债权人的撤销权。本题中北陵公司向慈善机构捐赠的行为属于无偿转让财产行为，由于北陵公司尚欠万水公司债务无力偿还，这一无偿转让财产的行为损害了万水公司的利益，所以万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为。
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