2. 司法
  3. 法的渊源是法理学中的重要概念之一，以下关于法的渊源的说法中不正确的是( )

法的渊源是法理学中的重要概念之一，以下关于法的渊源的说法中不正确的是( )

admin2009-01-19  12
问题 法的渊源是法理学中的重要概念之一，以下关于法的渊源的说法中不正确的是(   )
选项 A、当法律存在漏洞时，法官应依照当地认可的习惯裁判案件
B、法官在判案中寻找法律渊源，就是在寻找法律推理的大前提
C、法的渊源的内容是与一个国家的历史传统有着密切关系的
D、一切规范性法律文件都必然要求法官无条件的适用
答案1,8
解析 与法相类似，人们也会用习惯来评价某一行为。当面对无法解决的纠纷时，法官就可以依据社会现存的习惯作为判决考量的依据。但是，习惯只能作为非正式的渊源。因为它本身是随着社会的变化而变化的，而且不像法律那样是经过国家机关的制定或认可的。所以只能把习惯作为一种参照考量的标准，而不是必须遵照。A应选。法官裁判的过程就是法律推理的过程。这一过程是非任意性的，而是要依照程序的规定，运用法律条文来解决具体问题的。“以法律为准绳”要求法官必须从法律找依据。所以法官进行法律推理时，寻找的大前提就是法律。法律是法官判决的基础，也是判决本身法律效力的来源。B不选。不同的国家，不同的历史阶段中，法律渊源的具体表现不同。比如，英美法系国家在历史上实行判例法制度，法官判决要遵循先例，因此，判例就成为法律的正式渊源之一。而大陆法系国家的法律传统与英美法系国家截然不同，大陆法系国家实行成文法的制度，法官判决的依据是法典，判例不是法律的正式渊源。C不选。规范性文件有效力等级之分。法律位阶原则一般要求，不同的效力等级的法律之间不得存在冲突。如果下位法与上位法冲突，下位法会丧失效力。法官在裁判过程中，对一切规范性文件并不是五条件的适用，它们需要有一个鉴别、发现的过程。在法制统一性原则的指导下经过鉴别和发现，才能找到哪些法律渊源是真正具有法律约束力的，哪些仅仅具有参照的法律意义，哪些是根本无效的。D应选。
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试卷一

法律职业资格

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