2. 司法
  3. “一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。……近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。”据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是：(2010年试卷一

“一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。……近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。”据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是：(2010年试卷一

admin2013-09-03  41
问题 “一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。……近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。”据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是：(2010年试卷一第91题)
选项 A、在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离的
B、道德义务和法律义务是可以转化的
C、古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开
D、近现代立法者均持“恶法亦法”的分析实证主义法学派立场
答案B
解析 法与道德在内容上存在相互渗透的密切联系，一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时甚至浑然一体。例如，西周统治者把道德教化即“礼治”与刑罚镇压相结合；而在西方国家，古典的自然法学派则认为，违反道德的法律不能称为法律，即“恶法非法”，认为存在除了人定法以外的最高自然(道德)法则。历史上，法与道德从来就没有绝然分开过，就是在法家的“法治”盛行时候，也没有完全排斥道德的作用；而在西方世界的法学发展过程中，即使在法律实证主义盛行的年代，也没有完全排斥自然(道德)法，也会承认“最低限度的自然法”。选择A错误，不当选。
    近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，这与古代法学家相应的观点的支撑是分不开的。古代法学家大多倾向于尽可能将道德义务转化为法律义务，使法确认和体现尽可能多甚至全部的道德内容，以保证社会思想的纯洁性。因此，古代立法者是尽可能将法律标准与道德标准相结合，选项C错误，不当选。
    古代法学家大多倾向：于：尽可能将道德义务转化为法律义务，甚至有时候道德义务就是法律义务；而近现代法在区分法律与道德的关系时，虽然倾向于把法律与道德分开，即是否符合道德的要求不能成为法律是否有效的标准，但在确定法律义务时，仍然会将道德义务考虑在内，将最低限度的道德要求转化为法律义务。“法律是最低限度的道德”几成通说，这是因为，体现道德要求的法律更容易获得人们的认可和自觉的遵守，法律应当通过具有道德基础而获得正当性。因此，道德义务和法律义务是可以转化的。选项B正确，当选。
    关于道德与法的本质的联系，近现代存在两个争议最大的法学流派。分析实证主义法学派否定法与道德存在本质上的必然联系，认为不存在适用于一切时代、民族的永恒不变的正义或道德标准。道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则并不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法，即“恶法亦法”。但是，自然法学派肯定法与道德存在本质上的必然联系，认为法的本质上是内含一定的道德因素的概念。实在法只有在符合自然法、具有道德上的善的时候，才具有法的本质而成为法。一个同道德严重对立的邪恶的法律并不是法，即“恶法非法”。因此，并不是所有的近现代立法者均持“恶法亦法”的分析实证主义法学派立场。选项D错误，不当选。
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