下列哪些说法是错误的?( )(2006年卷二第59题)

admin2017-03-01 35

问题下列哪些说法是错误的?( )(2006年卷二第59题)

选项 A、甲盗窃乙的本存折后，假冒乙的名义从银行取出存折中的5万元存款。甲的行为构成盗窃罪与诈骗罪
B、甲盗窃了乙的200克海洛因，因本人不吸毒，就将海洛因转卖给丙。甲的行为构成盗窃罪和贩卖毒品罪
C、甲盗窃了博物馆的一件国家珍贵文物，以20万元的价格转卖给乙。甲的行为构成盗窃罪和倒卖文物罪
D、甲盗窃了乙的一块名表，以2万元的价格转卖给丙，甲的行为构成盗窃罪和销售赃物罪

答案A,C,D

解析 A选项，根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第5条第(2)项的规定，盗窃记名、可挂失存折后又兑现的，盗窃数额以兑现金额计算，这说明，刑法已将盗窃存折的行为规定为盗窃罪，则之后的冒名兑现虽符合诈骗罪的构成条件，但属事后不可罚行为(吸收犯)，不再单独定罪，而只定盗窃罪一罪。故A选项表述错误，当选。
B选项，根据前述《解释》，盗窃毒品的行为可成立盗窃罪。比照《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第7条规定可知，抢劫、盗窃毒品等违禁品后又以违禁品实施其他犯罪的，应数罪并罚。故B选项表述正确，不当选。
C选项，(1)盗窃博物馆里的珍贵文物构成盗窃罪；如果之后的行为侵害新的法益，就不能认定为事后不可罚行为，而应别定他罪。(2)但争议在于，之后单纯的违规向个人出卖文物行为可否构成倒卖文物罪?争议的关键在于对于倒卖文物罪中的“倒卖”一词如何解释。一种解释是将“倒卖”解释为“低价买进高价卖出或转手贩卖”，即“买后再卖赚取差价”，如此解释，盗窃文物后单纯的出卖的行为就不属“倒卖”，不能构成倒卖文物罪(张明楷：《刑法学》第3版，第806页)。另一种解释是基于该罪保护的法益出发，认为文物保护法规定私人收藏的文物只可向文化行政部门指定的单位出售，从而将“倒卖”解释为“以谋取非法利益为目的，收购、出售国家禁止经营的文物”，单纯的出卖也可构成倒卖文物罪(陈兴良：《规范刑法学》[下卷]第874页；周光权：《刑法各论》第424页)。前一种解释，即将“倒卖”解释为“先买进再卖出”是司法考试的主流观点。故C选项表述错误，当选。
D选项，盗窃手表构成盗窃罪，又销赃的，是对获取的财产的处分，属于不可罚的事后行为(吸收犯)，不再单独定销售赃物罪。故D选项表述错误，当选。

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试卷一

法律职业资格

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