2. 司法
  3. 张某窃得同事一张银行借记卡及身份证，向丈夫何某谎称路上所拾。张某与何某根据身份证号码试出了借记卡密码，持卡消费5000元。关于本案，下列哪一说法是正确的?(卷二真题试卷第14题)

张某窃得同事一张银行借记卡及身份证，向丈夫何某谎称路上所拾。张某与何某根据身份证号码试出了借记卡密码，持卡消费5000元。关于本案，下列哪一说法是正确的?(卷二真题试卷第14题)

admin2017-03-07  48
问题 张某窃得同事一张银行借记卡及身份证，向丈夫何某谎称路上所拾。张某与何某根据身份证号码试出了借记卡密码，持卡消费5000元。关于本案，下列哪一说法是正确的?(卷二真题试卷第14题)
选项 A、张某与何某均构成盗窃罪
B、张某与何某均构成信用卡诈骗罪
C、张某构成盗窃罪，何某构成信用卡诈骗罪
D、张某构成信用卡诈骗罪，何某不构成犯罪
答案C
解析 第一，应明确的是，根据2004年12月29日第十届全国人大常委会《关于(中华人民共和国刑法)有关信用卡规定的解释》的规定，“信用卡”包括借记卡。《刑法》第196条第3款规定：“盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。”对该款的理解需要把握以下几点。第二，该款处罚的不是盗窃信用卡的行为，而是使用信用卡的行为。由于信用卡本身没有多少价值(工本费价值很少)，盗窃信用卡后不使用的话，不会侵害持卡人的财产权，不构成盗窃罪。第三，使用信用卡的途径有两种：一是对自然人使用(银行职员、商场收银员等)，二是对机器使用(主要是指自动取款机)。对人使用，原本属于“冒用他人信用卡”的情形，本应定信用卡诈骗罪，但第196条第3款将其拟制为盗窃罪。这属于一种法律拟制。对机器使用，由于机器不可能成为诈骗罪的对象，所以对机器使用就应定盗窃罪。就此而言，这是一种注意规定，提醒法官注意不要按照信用卡诈骗罪论处。因此，第196条第3款既有法律拟制的性质，也有注意规定的性质。第四，“盗窃信用卡并使用”中的使用行为，既包括盗窃者自己亲自使用，也包括利用他人来使用。例如，甲盗窃信用卡，指使一个7岁孩去使用，也属于“盗窃信用卡并使用”，应定盗窃罪。结合以上知识分析本题，张某盗窃信用卡，向何某谎称是捡拾来的，然后与何某一起持卡消费。这里的持卡消费，一般是指在商场、超市等持卡消费，也即属于对自然人使用。首先，张某与何某一起对人使用他人的信用卡，属于“冒用他人信用卡”，触犯了信用卡诈骗罪，均为实行犯。其次，由于“盗窃信用卡并使用，以盗窃罪论处”，对张某最终以盗窃罪论处。由于何某主观上没有认识到这张卡是盗窃而来的卡，客观上也没有实施盗窃信用卡的行为，所以对何某不能适用“盗窃信用卡并使用，以盗窃罪论处”的规定。何某只实施了一个信用卡诈骗的行为，因此对何某只定信用卡诈骗罪。最后，根据部分犯罪共同说，张某与何某在信用卡诈骗罪的范围内成立共同犯罪；最终对张某以盗窃罪论处，对何某以信用卡诈骗罪论处。因此，C项说法是正确的。
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法律职业资格

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