甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章。临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章。乙工厂出资1000万元征用土地培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化

admin2009-02-14 42

问题甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章。临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章。乙工厂出资1000万元征用土地培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院，要求甲公司赔偿其因甲公司终止合作所遭受的全部损失。则以下说法中正确的是：

选项 A、甲公司对乙工厂无须承担损失赔偿责任，因为双方之间的合同并未成立
B、甲公司对乙工厂无须承担损失赔偿责任，因为双方之间的合同虽然已成立但并未生效
C、甲公司应当赔偿乙工厂的损失，因为其存在缔约过失
D、甲公司应当赔偿乙工厂的损失，因为其行为构成违约

答案4

解析本题考查合同的成立及缔约过失责任的构成要件。《合同法》第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”这里的“签字或者盖章”，不能理解为对任何人都是签字或盖章即可。对自然人而言，是指签字或盖章均可，对法人或其他组织而言，则必须是签字加盖章或者盖章。故本案中甲公司与乙公司之间的合同因甲公司未盖章而未成立。既然合同尚未成立，自然谈不上违约问题，但这并不意味着合同当事人无须承担任何法律责任。根据《合同法》第42条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。甲公司明知或应知自己没有履约能力而与乙工厂进行磋商，事后以市场行情变化为由要求终止合作，违背了诚实信用原则并给乙工厂造成了损失，应当承担损害赔偿责任，即缔约过失责任。

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