《刑法》第二百三十八条第一款与第二款分别规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有

admin2017-03-16 86

问题《刑法》第二百三十八条第一款与第二款分别规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二务的规定定罪处罚。”关于该条款的理解，下列哪些选项是正确的？(2011—卷二—60，多)

选项 A、第一款所称“殴打、侮辱”属于法定量刑情节
B、第二款所称“犯前款罪，致人重伤"属于结果加重犯
C、非法拘禁致人重伤并具有侮辱情节的，适用第二款的规定，侮辱情节不再是法定的从重处罚情节
D、第二款规定的“使用暴力致人伤残、死亡”，是指非法拘禁行为之外的暴力致人伤残、死亡

答案A,B,D

解析刑法明文规定的从重处罚情节，当然属于法定量刑情节。故A项正确。
结果加重犯是指基本犯罪行为本身导致了加重结果，刑法对此作了规定，并且规定了加重的法定刑的，属于结果加重犯。其罪名没有变，仍然是非法拘禁罪这一基本罪名。故B项正确。
“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”规定的适用范围，应具体分析。
《刑法》第238条第1款是一项基本规定。对非法拘禁的认定，必须符合第1款的规定，换言之，适用第2款的法定刑，以行为符合第1款规定的构成要件为前提。所以，第1款的规定，除法定刑以外，仍然适用于第2款与第3款。基于同样的理由，“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”是一项基本规定，应当适用于第2款与第3款。但是，其一，在行为人非法拘禁他人，使用暴力致人伤残、死亡的情况下，则不能再适用具有殴打情节，从重处罚的规定。其二，在行为人非法拘禁他人，使用暴力致人伤残、死亡的情况下，是否适用具有侮辱情节，从重处罚的规定，应具体分析。如果侮辱行为表现为暴力侮辱，则不能再适用具有侮辱情节，从重处罚的规定，否则违反了禁止重复评价的原则。如果侮辱行为表现为暴力以外的方式，则应适用具有侮辱情节，从重处罚的规定。故C项错误。
此种情形下应该另外成立故意伤害罪、故意杀人罪，这说明不属于结果加蘑犯，即不是基本犯罪行为(拘禁行为)本身导致了加重结果。故D项正确。本题答案为A、B、D。

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