高才、李一、曾平各出资40万元，拟设立“鄂汉食品有限公司”。高才手头只有30万元的现金，就让朋友艾瑟为其垫付10万元，并许诺一旦公司成立，就将该10万元从公司中抽回偿还给艾瑟。而李一与其妻闻菲正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟李三商定，由李三出面与高、

admin2016-10-26 46

问题高才、李一、曾平各出资40万元，拟设立“鄂汉食品有限公司”。高才手头只有30万元的现金，就让朋友艾瑟为其垫付10万元，并许诺一旦公司成立，就将该10万元从公司中抽回偿还给艾瑟。而李一与其妻闻菲正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟李三商定，由李三出面与高、曾设立公司，但出资与相应的投资权益均归李一。公司于2012年5月成立，在公司登记机关登记的股东为高才、李三、曾平，高才为董事长兼法定代表人，曾平为总经理。(司考．2012．3．92—94)
关于李一与李三的约定以及股东资格，下列表述正确的是：

选项 A、二人间的约定有效
B、对公司来说，李三具有股东资格
C、在与李一的离婚诉讼中，闻菲可以要求分割李一实际享有的股权
D、李一可以实际履行出资义务为由，要求公司变更自己为股东

答案A,B

解析最高人民法院《公司法解释三》第24条第1款规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”本题中，李一与李三之间的委托持股协议并无违法之处，合同有效，故A项正确。
  《公司法》第32条规定：“有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所；(二)股东的出资额；(三)出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”对公司而言，股东资格以出资证明书、股东名册和工商登记为准，李三以自己的名义完成出资并被登记为股东，自然被公司视为股东。故，B项正确。
  C项存在一定的合理之处，但在表述上存在重大问题。题目中并未交代李一与其妻闻菲之间是法定财产制还是约定财产制，即便是法定财产制，也无法判断李一用来投资入股的财产是夫妻共同财产还是个人财产，从而难以判断李一实际享有的股权是否属于夫妻共同财产。即便李一实际享有的股权属于夫妻共同财产，闻菲要求分割该股权也存在重大困难。首先，李一仅仅是实际出资人而不是名义股东，只有当李一将自己变更为股东后，闻菲才有可能分割李一实际享有的股权。其次，最高人民法院《婚姻法解释(二)》第16条第1款规定：“人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：(一)夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；(二)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。”据此，闻菲要求分割李一实际享有的股权，需要夫妻双方协商一致，还需要过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权。所以，不能笼统地说闻菲可以要求分割李一实际享有的股权，故C项错误。
  D项，李一将自己变更为股东存在重大困难。《公司法解释三》第24条第2款规定：“前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。”据此，在实际出资人与名义股东之间，法律特别保护了实际出资人。但是，《公司法解释三》第24条第3款规定：“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”据此，在实际出资人与公司之间，法律特别保护了公司的利益。只有当经过其他股东半数以上同意的，李一才能将自己变更为股东，D项简单地声称“李一可以实际履行出资义务为由，要求公司变更自己为股东”，表述欠妥，故D项错误。

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