关于同样发明创造，下列说法哪些是正确的?

admin2019-01-22 29

问题关于同样发明创造，下列说法哪些是正确的?

选项 A、李某于2014年5月4日和5月5日先后就同样的发明创造提交了实用新型专利申请A和发明专利申请B，为避免重复授权，李某可以选择放弃已经取得的实用新型A的专利权，或选择修改发明申请B的权利要求
B、王某在2014年5月5日就同样的发明创造分别提交实用新型专利申请A和发明专利申请B，但未就存在同日申请进行说明。为避免重复授权，李某既可以选择放弃已经取得的实用新型A的专利权，也可以选择修改发明申请B的权利要求
C、为避免重复授权，张某依据专利法第9条及实施细则第41条选择放弃已经获得的实用新型专利权，则该实用新型专利权自同日提交的发明专利申请授权公告之日起终止
D、赵某、郑某同日就同样的发明创造分别提出的专利申请，当该两件申请均符合授予专利权的其他条件时，二人应当在收到通知后自行协商确定申请人

答案C,D

解析《专利法》第二十二条第二款规定，新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。根据上述规定，A选项中李某的实用新型专利申请A的申请日早于发明专利申请B，实用新型专利申请A构成了发明专利申请B的抵触申请，发明专利申请B因此不具备新颖性。即使李某放弃已经取得的实用新型A的专利权，或修改发明申请B的权利要求，发明申请B均不可能获得授权，故A选项错误。
《专利法》第九条第一款规定，同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。《专利法实施细则》第四十一条规定：“两个以上的申请人同日(指申请日；有优先权的，指优先权日)分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。同一申请人在同日(指申请日)对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利的，应当在申请时分别说明对同样的发明创造已申请了另一专利；未作说明的，依照《专利法》第九条第一款关于同样的发明创造只能授予一项专利权的规定处理。国务院专利行政部门公告授予实用新型专利权，应当公告申请人已依照本条第二款的规定同时申请了发明专利的说明。发明专利申请经审查没有发现驳回理由，国务院专利行政部门应当通知申请人在规定期限内声明放弃实用新型专利权。申请人声明放弃的，国务院专利行政部门应当作出授予发明专利权的决定，并在公告授予发明专利权时一并公告申请人放弃实用新型专利权声明。申请人不同意放弃的，国务院专利行政部门应当驳回该发明专利申请；申请人期满未答复的，视为撤回该发明专利申请。实用新型专利权自公告授予发明专利权之日起终止。”
根据《专利法实施细则》第四十一条的上述规定，B选项中王某在同日申请发明及实用新型但未作说明，此时王某没有机会选择放弃已经取得的实用新型专利权而获得发明申请的授权，只能通过修改发明专利申请权利要求的方式来避免重复授权，故B选项错误。而同日提出发明及实用新型专利申请并作出说明的，则实用新型专利权自同日提交的发明专利申请授权公告之日起终止，故C选项正确。另外，根据《专利法实施细则》第四十一条第一款的规定，D选项正确。
综上，本题正确答案为：C、D。

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