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试论商事主体及其构成要素。(西北政法大学2005年考研真题)

admin2016-10-26  75
问题 试论商事主体及其构成要素。(西北政法大学2005年考研真题)
选项
答案商主体又称商事法律关系的主体，是指依照法律的规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，包括个人和组织。商主体在传统商法中又称为“商人”。现代各国商法在对商主体概念作法律概括时，往往并不注重商主体的外部特征，而强调构成商主体的实质性条件。这就是说，商主体以持续地从事某种营利性营业行为为基本条件，凡以特定的商行为作为其经常性营业的个人或组织，均可经法定程序成为“商人”。即构成商人须符合三项条件：其一，主体须从事特定的营利性行为，不从事营利性行为的个人或组织不属于商人；其二，主体需持续地从事同一性质的营利性行为，偶然从事某项营利性活动的个人或组织通常不属于商人；其三，主体须以该特定的营利性活动为其职业或营业，从事非营利性营业活动者按照不少国家的法律也不属于商人。 商人作为商特别法上的主体具有不同于一般民事主体的法律特征，而商法的基本作用首先在于通过一系列具体的规则，保障商主体的公示性和规范性。首先，商主体本质上是某种法律拟制主体，它具有与一般民事主体不同的特殊权利能力和行为能力，即所谓特定营业范围内的商事能力或商法上的资格。而一般民事主体不享有法律上的这种特权。其次，商主体是以营利性活动为营业的主体。即商主体必然是从事特定商行为的主体，是持续性从事该种商行为的主体，并且是以该种商行为为营业的主体。按照现代多数国家的规定，从事营业性商行为是构成商主体的实质性法律特征，这一规定反映了商行为法理论反对商人特权的思想和主张。然而，仅仅依据“营利性营业行为”这一特征很难确定某一行为人是否构成商主体。这就是说，某一行为人究竟是因其从事了营业性商行为而成为商主体，然后再履行商业登记，还是因其履行了商业登记而成为商主体，然后再从事营业性商行为，这其中仍还有实质性差别。商行为法理论只有与商业登记制度相结合，并作为后者的基础，才可能具有法律上的可操作性。最后，商主体又是商事法律关系的当事人，是商法上权利义务的承担者。他能够以自己的名义从事商事活动，独立享有权利承担义务，并以特定范围的商业资产承担财产责任。这一特征不仅将商主体与不具有独立资格的商业组织内部机构或商业辅助人区别开来，而且将商业合伙与不具备商业名称和独立名义的民事合伙区别开来。从这个意义上说，我国《私营企业暂行条例》和《企业法人登记管理条例》规定的“合伙企业”与传统的民事合伙乃有所不同，前者实际上受商业统治法和商业登记法的支配。
解析
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