[案例4] [解释]本题部分考点已超出指定教材的范围。 A有限责任公司(本题下称“A公司”)由B国有企业(本题下称“B企业”)、C有限责任公司(本题下称“C公司”)和香港居民王某于1998年5月共同出资成立。A公司拟在改制为股份有，限公司之后，

admin2008-11-03 42

问题 [案例4]
[解释]本题部分考点已超出指定教材的范围。
A有限责任公司(本题下称“A公司”)由B国有企业(本题下称“B企业”)、C有限责任公司(本题下称“C公司”)和香港居民王某于1998年5月共同出资成立。A公司拟在改制为股份有，限公司之后，向境外募集股份并在境外上市。A公司的基本情况、有关中介机构提出的改制重组和股票发行上市方案以及对相关问题的咨询意见的有关要点如下：
(1) A公司注册资本为人民币25000万元，其中：B企业以生产经营性资产折合人民币20000万元出资，占总股本的80%； C公司以现金人民币3750万元出资，占总股本的15%；王某以外币现金折合人民币1250万元出资，占总股本的5%。A公司经过政制，拟由B企业、C公司和王某共同作为发起人，各自以其在 A公司所持股权相对应的净资产投入，并以发起设立方式设立D股份有限公司(本题下称“D公司”)。D公司成立之后，在6个月内完成向境外发行新股以及上市工作。
(2) A公司采用整体改制方式，其截止于2001年6月30日经有关审计和评估机构确认的有关财务资料为：

A公司预测2001年可实现净利润为人民币5200万元。
(3) B企业、C公司和王某以在A公司截止于2001年6月30日止所持股权相对应的净资产，按照85%的比例折股。由此，D公司成立时的股本总额拟为人民币36210万元(每股面值为人民币1元，下同)，其余净资产列入资本公积。D公司拟计划发行境外上市外资股8000万股，发行后D公司总股本为44210万股。
(4) 为了保证D公司境外股份发行上市后，具有可靠的外汇来源用于境外股东的分红派息，D公司需具有相应的创汇水平，该创汇水平一般应当达到税后净利润的5%；D公司向境外上市外资股股东支付股利，是以外币计价和宣布，以外币支付。
要求：
(1) 根据本题要点(1)以及其他部分所述内容，D公司的发起人人数和王某作为D公司的发起人是否符合有关规定?D公司成立后6个月内完成向境外发行新股工作是否符合有关规定?并分别说明理由。
(2) 根据本题要点(2)提供的资料，改制后的D公司的净资产规模、净资产利润率、净利润总额是否符合向境外募集股份及上市的有关要求?并说明理由。
(3) 根据本题要点(3)所述内容，A公司的股东投入D公司的净资产折股比例是否符合有关规定?D公司拟发行的境外上市外资股的规模是否符合《中华人民共和国公司法》的有关规定?并分别说明理由。
(4) 根据本题要点(4)所述内容，有关D公司创汇水平和向境外上市外资股股东支付股利方法的表述是否确切?并说明理由。

选项

答案(1) 首先，D公司发起人人数符合规定。根据国务院有关股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定，国有企业或者国有资产占主导地位的企业按照国家有关规定改建为向境外投资人募集股份并在境外上市的股份有限公司，以发起方式设立的，发起人可以少于5人。B企业作为国有企业在A公司中占有80%的股权，A公司属于国有资产占主导地位的企业，因此，其改建为向境外投资人募集股份并在境外上市的股份有限公司，具有3个发起人符合上述规定。其次，王某作为D公司的发起人符合有关规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司的发起人可以是自然人，也可以为法人，并应当有过半数在中国境内有住所，王某作为境外人士，与B企业和C公司共同发起设立D公司，占发起人人数的1/3，未超过半数。第三，D公司成立后6个月内完成向境外发行新股工作符合有关规定。根据国务院有关股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定，改建为向境外投资人募集股份并在境外上市的股份有限公司，一经成立，即可发行新股。 (2) 首先，D公司的净资产规模符合有关要求。根据有关规定，改建为向境外投资人募集股份并在境外上市的股份有限公司，企业改组后投入上市公司的净资产规模一般不少于人民币4亿元，A公司整体改制投入D公司的净资产截止于2001年6月30日超过人民币4亿元。其次，D公司的净资产利润率符合有关要求。根据有关规定，投入向境外投资人募集股份并在境外上市的股份有限公司的经评估或估算后的净资产的税后利润率应达到 10%以上，A公司的净资产税后利润率超过10%。第三，D公司的净利润总额不符合有关要求。根据有关规定，投入向境外投资人募集股份并在境外上市的股份有限公司资产的税后净利润需达到人民币6000万元以上。(或：公司投入D公司资产的税后净利润未达到人民币6000万元。) (3) 首先，A公司的股东投入D公司的净资产折股比例不符合有关规定。根据《公司法》的有关规定，有限责任公司变更为股份有限公司的，其折合的股份总额应当相等于公司的净资产额。(或：A公司作为有限责任公司整体改建为股份有限公司，其净资产折合为D公司的股份应当为1比1，因此，A公司的股东投入D公司的净资产按照85%的比例折股不符合公司法的规定。)其次，D公司拟发行境外上市外资股的规模符合《公司法》的有关规定。根据《公司法》的有关规定，公司股本总额超过人民币 4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上。(或：D公司的总股本超过人民币4亿元，拟发行境外上市外资股的比例达到18.1%。) (4) 首先，有关D公司创汇水平的表述不确切。根据有关规定，该创汇水平一般需达到税后净利润的10%以上。其次，有关向境外上市外资股股东支付股利方法的表述不确切。根据有关规定，向境外上市外资股股东支付股利，应当以人民币计价和宣布，以外币支付。

解析

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