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  3. (2008年)下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?

(2008年)下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?

admin2020-11-19  52
问题 (2008年)下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?
选项 A、因某企业排污影响李某的鱼塘，李某要求某环保局履行监督职责，遭拒绝后向法院起诉
B、某市政府发出通知，要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售，违者予以处罚。某外地乳制品企业对通知提起诉讼
C、刘某与某公司签订房屋预售合同，某区房管局对此进行预售预购登记。后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋，遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼
D、《公司登记管理条例》规定，设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼
答案B
解析 A选项不当选。《行政诉讼法》第12条第1款第6项规定：“人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼：……(六)申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责。行政机关拒绝履行或者不予答复的；……”可见环保局拒绝李某的申请是行政不作为，属于行政诉讼的受案范围。   
B选项当选。本选项关键要判断市政府的通知是属于具体行政行为还是抽象行政行为，两种行政行为的区分关键在于“行政行为做出的一瞬间，行为所针对的时象是否能够教得清(是否特定)”。据此，市政府的通知在做出时，所针对的对象是所有要进入本地市场销售的外地乳制品企业，由于通知的适用期会很长，在通知做出时难以确定究竟有多少外地的乳制品企业将会进入本地市场并受到该通知的约束，是数不清的。因此该通知属于抽象行政行为，不属于行政诉讼的受案范围。   
C选项不当选。《城市房地产管理法》第45条第2款规定：“商品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产管理部门和土地管理部门登记备案。”同时《城市房地产开发经营管理条例》第26条第2款进一步规定：“房地产开发企业应当自商品房预售合同签订之日起30日内，到商品房所在地的县级以上人民政府房地产开发主管部门和负责土地管理工作的部门备案。”可见商品房预售合同依法应当进行备案登记，房管部门的这一行为属于对商品房预售合同的行政确认行为，应属于行政诉讼的受案范围。   
D选项不当选。张某是对名称预先核准决定不服起诉，而非对《公司登记管理条例》本身起诉，预先核准决定是依据《公司登记管理条例》做出的具体行政行为，属于行政诉讼的受案范围。   
注意：   
1．C选项中商品房预售合同的登记备案行为是否属于具体行政行为在理论上有争议，有观点认为商品房预售合同的效力来自于买卖双方的签署，而不是来自于房管部门的确认登记，因此房管部门对预售合同进行备案登记的行为不具有可诉性。这种观点是来自于对2004年司考卷二第49题的解读，由于当时司法部公布的答案认为房管部门在对商品房预售合同备案登记时没有尽到审查职责，不需要对购房者的损失承担部分赔偿责任，因此在之后的解读中就形成了该观点。笔者不赞同这种观点，因为从实践中看，预售合同的备案登记行为具有强制性，没有经过备案登记的商品房预售合同的法律效力存在问题。更何况2008年考查的这道题目再次涉及商品房预售合同的登记备案行为是否属于行政诉讼受案范围的问题，而司法部公布的答案认为该登记行为属于行政诉讼的受案范围，可以将此视为司法部改变了之前的观点，确认商品房预售合同的登记备案行为属于行政诉讼的受案范围，这是目前法考中对这一争论的通说。   
2．2015年修订《行政诉讼法》后，虽然将法条中的“具体行政行为”统一改为“行政行为”的表述，但是具体行政行为仍然是最主要的行政诉讼受案范围。在考试中务必掌握具体行政行为与抽象行政行为的区分标准。
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