某法院判决赵某犯诈骗罪处有期徒刑四年，犯盗窃罪处有期徒刑九年，合并执行有期徒刑十一年。赵某提出上诉。中级法院经审理认为，判处刑罚不当，犯诈骗罪应处有期徒刑五年，犯盗窃罪应处有期徒刑八年。根据上诉不加刑原则，下列哪一做法是正确的?

admin2017-03-07 49

问题某法院判决赵某犯诈骗罪处有期徒刑四年，犯盗窃罪处有期徒刑九年，合并执行有期徒刑十一年。赵某提出上诉。中级法院经审理认为，判处刑罚不当，犯诈骗罪应处有期徒刑五年，犯盗窃罪应处有期徒刑八年。根据上诉不加刑原则，下列哪一做法是正确的?

选项 A、以事实不清、证据不足为由发回原审法院重新审理
B、直接改判两罪刑罚，分别为五年和八年，合并执行十二年
C、直接改判两罪刑罚，分别为五年和八年，合并执行仍为十一年
D、维持一审判决

答案D

解析本题是对上诉不加刑原则的考察。依据《刑事诉讼法解释》第257条规定，第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列具体规定：……(五)对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。……可知，对于事实清楚、证据充分，但判处的刑法畸轻的，二审不得撤销第一审判决，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重审，所以，A项违背了上诉不加刑原则，错误。依据《刑事诉讼法解释》第257条规定，第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列具体规定：……(三)对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚；……可知，在数罪并罚情况下，二审既不得加重合并执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚，所以，二审合并执行十二年，加重了原合并执行的刑罚，B项错误。C项把原来两罪的刑罚由四年和九年分别改判为五年和八年，其中诈骗罪由四年变为五年，加重了诈骗罪的处罚，违背了上诉不加刑原则，C错项误。所以，D项正确。

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试卷一

法律职业资格

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